LIBERALITA ATIPICHE. Prof. Avv. Lucilla Gatt. Università Suor Orsola Benincasa di Napoli Facoltàdi Giurisprudenza

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1 LIBERALITA ATIPICHE Prof. Avv. Lucilla Gatt Università Suor Orsola Benincasa di Napoli Facoltàdi Giurisprudenza CSM Roma - 18 ottobre 2011

2 Percorsi tradizionali il ruolo centrale dell animus donandi nell atto non donativo ad effetti liberali Critica la causa in senso oggettivo e l interpretazione sistematica dei dati normativi Superamento il ruolo centrale dell effetto liberale nell atto non donativo e nella sua disciplina (art. 809 c.c.) Soluzione possibile: liberalità come effetto prodotto da atti a causa non liberale ovvero da atti a causa liberale ma qualificati come non donativi dal legislatore

3 Percorsi tradizionali unità della fattispecie della liberalità non donativa in quanto caratterizzata dalla coesistenza della causa e dell effetto liberali. Critica analisi delle ipotesi tradizionalmente ascritte alla fattispecie della liberalità ed individuazione di diversità strutturali e di differenziazioni in merito alla rilevanza dell elemento causale (spirito di liberalità).

4 Superamento individuazione di elementi differenziali tra le ipotesi analizzate e scissione della fattispecie in differenti articolazioni in relazione alla possibile rilevanza giuridica della causa liberale. Soluzione possibile articolazione della categoria della liberalità in: atti ad effetti liberali (STRUTTURE BILATERALI E UNILATERALI) in cui non rileva giuridicamente lo spirito di liberalità donazioni attuate indirettamente (STRUTTURE TRIANGOLARI) in cui può per espressa previsione legislativa rilevare giuridicamente lo spirito di liberalità Conseguenze di tale articolazione sul piano disciplinare

5 Norme di riferimento: artt. 809, 737, 564, 2901 c.c.; art. 64, 67 l.f.; (artt. 437, 777, 779 c.c.) Effetti liberali derivanti da atti (a causa gratuita o onerosa) non donativi in cui non rileva l animus donandi Effetti liberali derivanti da atti non donativi in cui può rilevare per espressa previsione legislativa l animus donandi Atti non donativi ad effetti liberali esecutivi di un altro atto non donativo ad effetti liberali (atti esecutivi degli obblighi assunti dal trustee).

6 La vendita ad effetti liberali Unica causa idonea a sostenere l intero effetto derivante dall atto irrilevanza giuridica dello spirito di liberalità Scissione tra causa liberale ed effetto liberale Sussistenza dell effetto liberale in caso di notevole sproporzione di valore tra le prestazioni (criteri possibili di individuazione della sproporzione notevole) Problemi di applicazione delle norme sull effetto liberale (atto, oggetto, soggetti)

7 Atti donativi ad effetti liberali (artt. 769, 770, co. 1, 777, 785 c.c.) Atti gratuiti tipici non donativi ad effetti tipicamente liberali ( art. 741 c.c., fondazione, convenzioni matrimoniali, in part. fondo patrimoniale, remissione debito/rinunzia al credito, adempimento del terzo, rinunzia al legato, atto di destinazione) Atti gratuiti atipici ad effetti liberali (trust, atto di destinazione) Atti donativi ad effetti non liberali (artt. 742, 743, 777, 783, 770, co. 2, c.c. ) Atti gratuiti tipici non donativi ad effetti non liberali (comodato, mutuo, deposito) Atti gratuiti atipici ad effetti non liberali (atti svolti in un contesto commerciale)**

8 LIBERALITA e VANTAGGIO Diversità di contenuto Diversità dell ambito oggettivo della donazione e dell atto gratuito tipico non donativo Diversità di disciplina della liberalità e del vantaggio*

9 Tipologie di rapporti triangolari contratto a favore di terzo (rapporto con la donazione modale), trust, rapporti fiduciari e mandato, rapporti di garanzia. Percorsi tradizionali omologazione dei rapporti triangolari come figure idonee a realizzare una liberalità fuori dallo schema della donazionecontratto. Rilevanza incondizionata dello spirito di liberalità. Critica analisi fattispecie per fattispecie della possibile rilevanza giuridica dello spirito liberale. Articolazione delle diverse ipotesi di fattispecie triangolare (attributiva e traslativa, con funzione di pagamento, con funzione liberale o di prestito),

10 Superamento individuazione delle categorie della intermediazione giuridica (c.f.t. e delegazione) e della intermediazione gestoria (trust, fiducia, mandato, interposizione reale). Riflessi di tale individuazione sull oggetto dell attribuzione mediante operazione triangolare (transformation) e sugli elementi costitutivi della operazione triangolare idonea a realizzare un effetto liberale. Soluzione possibile Contratto a favore di terzo quale ipotesi di intermediazione giuridica caratterizzata dall onerosità del rapporto tra stipulante e promittente e della rilevanza giuridica dello spirito liberale per espressa previsione normativa donazione attuata indirettamente. Delegazione: ipotesi di intermediazione giuridica donazione ad esecuzione indiretta. Mandato a donare, negozio fiduciario in favore di terzo, trust: ipotesi di intermediazione gestoria donazioni a prestazione indiretta (problema della forma degli atti coinvolti). Interazione tra le categorie individuate.

11 Triangolarismo negoziale Interesse liberale Forma Tutela creditori e legittimari Intermediazione giuridica (contratto a favore di terzo e delegazione Intermediazione gestoria (mandato a donare, negozio fiduciario in favore di terzo, trust). L interesse che giustifica il trasferimento patrimoniale da un soggetto ad un altro deve essere, infatti, individuato in capo a colui che sopporta il costo del trasferimento. La forma va determinata tenendo conto della struttura della operazione triangolare e della modalità di rilevanza dell interesse liberale negli atti che compongono l operazione. La tipologia di triangolarismo incide sulla individuazione dei soggetti legittimati attivi e passivi delle azioni esperibili e sull oggetto dell attribuzione.

12 Applicazione solo alle donazioni attuate mediante operazione triangolare in cui PUO RILEVARE sul piano giuridico l animus l donandi Problema dell individuazione dell atto contro cui fare opposizione in ragione della diversa articolazione delle operazioni triangolari

13 Applicabilità della regola della forma solenne agli atti gratuiti atipici produttivi di effetti liberali (atti di costituzione di trust e di trasferimento dei beni dal trustee ai beneficiari). Non applicabilità della regola delle forma solenne agli atti tipici non donativi ad effetti liberali ( es.: remissione del debito;accollo).