LE PARTECIPAZIONI AZIONARIE TRA ACQUISTO E GESTIONE

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1 Cendon / Book Collana diretta da Adolfo Tencati I TITOLI DI FINANZIAMENTO DELLA S.P.A. 01 LE PARTECIPAZIONI AZIONARIE TRA ACQUISTO E GESTIONE Adolfo Tencati

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3 Edizione APRILE 2015 Copyright MMXV KEY SRL VIA PALOMBO VICALVI (FR) P.I./C.F ISBN I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica, di riproduzione, di adattamento totale o parziale, con qualsiasi mezzo (compresi i microfilm e le copie fotostatiche), sono riservati per tutti i Paesi.

4 Cendon / Book Collana diretta da Adolfo Tencati I TITOLI DI FINANZIAMENTO DELLA S.P.A. 01 LE PARTECIPAZIONI AZIONARIE TRA ACQUISTO E GESTIONE Adolfo Tencati

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6 L'autore Adolfo Tencati è avvocato in Milano. Attualmente la sua principale attività, frutto di un esperienza quasi trentennale, è la ricerca giuridica, che si è realizzata pure presso il Servizio Legale e Controllo Interno di un primario Gruppo finanziario internazionale. Ha pubblicato opere monografiche prevalentemente in diritto commerciale e dei titoli di credito presso prestigiosi Editori (La Tribuna, ETI, Giappichelli, Cedam, Utet giuridica, Giuffrè), nonché partecipato a significative Opere collettive (tra le quali il Commentario al codice civile ed il Trattario di diritto civile, entrambi diretti dal Prof. P. Cendon). Ha collaborato e collabora a primarie Riviste (tra cui Il Fisco; Impresa C.I.; Archivio Civile; Rivista Penale; Ha, infine, svolto il lavoro preparatorio alla pubblicazione degli Atti di importanti Convegni su varie problematiche di diritto commerciale, fiscale e fallimentare. L Opera La necessità di riorganizzare le imprese italiane porta a considerare il mercato delle acquisizioni societarie. Il principale strumento contrattuale, mediante il quale trasferire le partecipazioni azionarie, è la compravendita. Il trasferimento delle azioni di S.p.A., infatti, obbedisce al principio consensualistico, al cui pieno operare fanno da limite le norme sull acquisto delle partecipazioni pericolose. La tutela del venditore si realizza con la disciplina anti-scalata, recentemente varata ed aggiornata. Quando i corsi azionari sono molto bassi, c è infatti il rischio che persone mediamente danarose acquistino l intero pacchetto azionario di importanti società a prezzi non remunerativi per chi vende. A tale rischio rimedia la predetta disciplina anti-scalata. Guardando, invece, la fattispecie con gli occhi dell acquirente, bisogna prima di tutto considerare i rimedi utilizzabili per il caso in cui i beni sociali, rappresentati dal pacchetto azionario, non abbiano le caratteristiche indicate dal contratto. Quando, infine, le partecipazioni azionarie sono acquistate per causa di morte, gli eredi, se restano in comunione, devono gestire l investimento compiuto dal de cuius attraverso un rappresentante comune. Ciò determina importanti questioni dogmatiche ed operative. Ma tutto l odierno lavoro si muove in quest ottica: offrire, con il supporto della dottrina e della giurisprudenza, un felice connubio tra accademia ed attività degli investitori.

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8 INDICE Capitolo Primo IL TRASFERIMENTO AZIONARIO PER ATTO TRA VIVI 1. La compravendita fattispecie di riferimento 2. Consenso e realità nel trasferimento azionario 3. Le azioni trasferite con contratto consensuale Capitolo Secondo PARTICOLARI CATEGORIE DELL INVESTIMENTO FINANZIARIO 4. La S.p.A. legittimata all investimento finanziario 5. Presentazione dell acquisto di azioni proprie 6. Presentazione della disciplina sulle partecipazioni reciproche 7. Vincoli all assunzione di partecipazioni azionarie 7.1. Divieto di modifiche statutarie implicite 7.2. L oggetto sociale snaturato dall assunzione di partecipazioni azionarie 8. Responsabilità illimitata della società partecipante 8.1. La società partecipante socia illimitatamente responsabile Cenni al fallimento della società partecipante 8.3. Nullità degli atti gestori non autorizzati 8.4. Opponibilità ai terzi degli atti gestori non autorizzati 9. Obblighi informativi della società partecipata Capitolo Terzo ACQUISTO DI PACCHETTI AZIONARI E DISCIPLINA DEI CONTRATTI 10. Impugnative contrattuali del trasferimento azionario Errore e dolo nel trasferimento azionario Minaccia di far valere un diritto e trasferimento azionario 11. Rimedi ex empto e trasferimento azionario 12. Alcuni rapporti sottostanti al trasferimento azionario 13. Interpretazione estensiva dei rimedi ex empto

9 14. Le caratteristiche del patrimonio sociale presupposto del trasferimento azionario Il concetto di presupposizione Tutela dell acquirente per presupposizione irrealizzabile Capitolo Quarto IL TRASFERIMENTO AZIONARIO PER CAUSA DI MORTE 15. La partecipazione azionaria caduta in successione 16. Nomina del rappresentante comune e comunione ereditaria 17. La nomina del rappresentante comune tra obbligo ed onere Indice bibliografico

10 Capitolo Primo IL TRASFERIMENTO AZIONARIO PER ATTO TRA VIVI Il trasferimento per atto tra vivi delle partecipazioni azionarie avviene grazie alla compravendita. Il carattere consensuale di tale contratto implica che le formalità (transfer o serie continua di girate autenticate, oppure di iscrizioni contabili), hanno soltanto efficacia certificativa e pubblicitaria in quanto atti esecutivi di un contratto ormai perfetto. APPLICAZIONI È discusso se il contratto traslativo delle partecipazioni azionarie a carattere reale o consensuale. Prevale quest ultima opinione. ASPETTI PENALI E PROCESSUALI. Un operazione di compravendita azionaria, realizzata da chi abusa delle informazioni privilegiate in suo possesso, produce ricavi manifestamente eccedenti quelli ottenibili in condizioni normali. Il giudice di merito dispone il sequestro preventivo finalizzato alla confisca anche delle somme ottenute dalle società a titolo di retrocessione, quindi non sottraendo i costi necessari alla commissione del reato. La Corte di legittimità giudica legittimo l operato della Magistratura di merito (Cass. pen., sez. VI, 22 maggio 2013, n , CED, RV ). ULTIME Con sentenza 8693/2013 (Cass. civ., sez. I, 10 aprile 2013, n. 8693, MFI, 2013, 285) la Corte di legittimità dichiara l art. 4 l. 1745/1962 applicabile alle società che tuttora emettono azioni cartacee. Pertanto il dividendo può essere riscosso dall acquirente della partecipazione azionaria se presenta le azioni munite del transfer a suo favore. Sono ammessi diversi accordi, ma la società non è parte dei medesimi. CASISTICA Cass. civ., sez. I, 4 giugno 2008, n , GI, 2008, 2217 Un socio trasferisce ai restanti appartenenti alla compagine sociale la propria partecipazione con atto soggetto ad autorizzazione ministeriale, svolgendo la società l attività di riscossione dei tributi. Dopo l operazione il capitale viene ridotto per perdite al di sotto del minimo legale. I restanti soci pertanto sostengono la risoluzione del contratto per impossibilità sopravvenuta. La Corte di legittimità, affermato il trasferimento delle partecipazioni azionarie in virtù del principio consensualistico, ritiene che anche l acquirente sopporta il rischio che la prestazione divenga impossibile per il perimento della cosa (nella specie il capitale sociale rappresentato dalle azioni): come dicevano i romani, res perit domino. Cass. civ., sez. I, 15 luglio 2004, n , BBTC, 2006, II, 1 il socio tale per aver concluso il contratto consensuale di acquisto delle azioni vuole esercitare il diritto di opzione, ma la società eccepisce la sua mancata iscrizione nel libro soci. L interessato assume l illegittima mancata esecuzione del transfer a suo favore, pur essendo avvenuto l acquisto del pacchetto azionario in conformità alla normativa. La Corte di legittimità 9