I PROVVEDIMENTI DI AFFIDAMENTO DI MINORI E ALTRI INCAPACI

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1 GENITORI E FIGLI Michela Patti I PROVVEDIMENTI DI AFFIDAMENTO DI MINORI E ALTRI INCAPACI MISURE DI TUTELA PENALE Cendon LIBRI

2 Diritto Famiglia Durante la separazione dei coniugi si fa incisivo ricorso all autorità giudiziaria, chiamata a risolvere annose problematiche non solo a carattere patrimoniale, ma che riguardano soprattutto i rapporti tra genitori e figli. Proprio in tale contesto si collocano condotte elusive - le quali, in molti casi, assumono anche rilevanza penale - dei provvedimenti del giudice da parte dei coniugi che, spesso, usano quali armi nella lotta separativa proprio i figli. Il taglio della trattazione è eminentemente pratico. Seppur non si è rinunciato a riportare gli assunti della dottrina - da cui non si può assolutamente prescindere per una esatta comprensione della materia - in merito alle varie problematiche affrontate, grande spazio si è concesso alla giurisprudenza e all analisi dei casi concreti. Infatti, all interprete possono presentarsi una serie di situazioni in cui l inosservanza del provvedimento del giudice da parte del soggetto agente sia riconducibile a una causa di giustificazione oppure non sia connotato da colpevolezza per carenza dell elemento psicologico del reato. Ne deriva che, in presenza di situazioni particolari, è in concreto che deve essere valutata, non solo l offensività della condotta posta in essere, ma anche se sia attribuibile un rimprovero all autore della violazione secondo i principi che regolano la responsabilità penale nel nostro ordinamento. Michela Patti, avvocato, ha conseguito diversi titoli formativi in: diritto e procedura penale; diritto di famiglia e minorile; psicologia giuridica e criminologia. Ha tenuto numerose relazioni in convegni, incontri di studio e seminari sia in Italia che all estero. E Direttore Scientifico di Corsi di formazione multidisciplinari in materia di diritto familiare, violenza di genere, diritto minorile e sulle tematiche della devianza e delinquenza giovanile. E docente a contratto presso la SSPL afferente alla Facoltà di Giurisprudenza dell Università degli Studi di Salerno. È autrice di svariate pubblicazioni in Italia e scrive anche su riviste scientifiche estere. Collana diritto / GENITORI E FIGLI Edizione MARZO 2014 Copyright MMXIII ARACNE editrice S.r.l. info@aracneeditrice.it via Raffaele Garofalo, 133/A-B Roma ISBN I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica, di riproduzione, di adattamento totale o parziale, con qualsiasi mezzo (compresi i microfilm e le copie fotostatiche), sono riservati per tutti i Paesi. 2

3 INDICE Capitolo Primo RELAZIONI FAMILIARI E MANCATA ESECUZIONE DOLOSA DI UN PROVVEDIMENTO DEL GIUDICE 1.1 Premessa 1.2 L immagine (perduta) della famiglia Fasi della vicenda separativa e diritto penale 1.4 L affidamento condiviso del minore nella legge Rapporti tra la legge 54/2006 e la fattispecie penale di cui all art. 388 co. 2 c.p. 1.6 Il bambino conteso 1.7 La famiglia allargata tra finzione e realtà 1.8 Le reti (non solo) familiari. Cenni. Capitolo Secondo ART. 388 CO. 2 C.P. : PRESUPPOSTI, SOGGETTO ATTIVO E NATURA GIURIDICA DEL REATO 2.1 Attuazione di obblighi infungibili e tutela penale 2.2 Inquadramento sistematico della fattispecie delittuosa e natura giuridica 2.3 I provvedimenti presupposti del reato 2.4 I provvedimenti presupposti del reato secondo l art. 388 c.p. riformato 2.5 Elementi giuridici dei provvedimenti presupposti del reato 2.6 Provvedimenti relativi all affidamento di altre persone incapaci 2.7 Rilevanza penale della condotta del tutore o dell amministratore di sostegno. Prospettive de iure condendo 2.8 Soggetto attivo. 3

4 Capitolo Terzo BENE GIURIDICO TUTELATO E CONDOTTA MATERIALE 3.1 Bene giuridico tutelato 3.2 Condotta materiale e concetto di elusione : tesi a confronto 3.3 L elusione per le Sezioni Unite Penali della Corte di Cassazione 3.4 Casistica Capitolo Quarto DOLO ED ESCLUSIONE DELLA RESPONSABILITA. CASI PRATICI 4.1 Elemento soggettivo 4.2 Casi di insussistenza del fatto delittuoso. Interesse del minore 4.3 Art. 388 co. 2 c.p. e interesse del minore nella giurisprudenza penale 4.4 Rilevanza penale del rifiuto opposto dal minore alle visite dell altro genitore 4.5 Parental alienation Syndrome: realtà o finzione? 4.6 La PAS nella recente giurisprudenza. Ma allora esiste? Intanto si continua a parlarne. Capitolo Quinto ELUSIONE DI UN PROVVEDIMENTO DEL GIUDICE E RISARCIMENTO DEL DANNO 5.1 Ostacolazione o impedimento del diritto di visita del minore e risarcimento del danno 5.2 Risarcimento del danno in Europa per violazione del diritto di visita 5.3 Profili civilistici. Casistica 5.4 Mancata esecuzione dolosa di un provvedimento del giudice e risarcimento del danno. 4

5 Capitolo Sesto RAPPORTI CON ALTRE FATTISPECIE DELITTUOSE 6.1 Art. 388 co. 2 c.p. e delitto di violazione degli obblighi di assistenza familiare 6.2 L art. 388 cpv. e l art. 570 cpv. del codice penale, nella giurisprudenza 6.3 Rapporti di interferenza tra l elusione dei provvedimenti del giudice e le condotte di sottrazione di minori. Cenni. 5