L udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam

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1 L udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam

2 Procedimenti speciali Procedimenti speciali Libro IV c.p.c. procedimenti ingiunzione art. 633 convalida di sfratto art. 657 procedimenti cautelari art. 669 bis

3 Procedimenti speciali: in particolare i procedimenti cautelari (2) Procedimenti cautelari sequestro giudiziario e conservativo ex art. 670 denuncia nuova opera e danno temuto ex art. 688 istruzione preventiva ex art. 692 proc. sommario ex art. 702 bis provv. d urgenza ex art. 700

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6 L art. 700: condizioni Fuori dei casi regolati nelle precedenti sezioni... chi ha fondato motivo di temere che durante il tempo occorrente per far valere il suo diritto in via ordinaria... questo sia minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile può chiedere... i provvedimenti d urgenza...

7 Segue: l art. 700: alcune caratteristiche Sussidiarietà: fuori dai casi regolati nelle precedenti sezioni... Sommarietà: giudizio di probabilità e di verosimiglianza sull esistenza del diritto Strumentalità (attenuata): art. 669 octies, sesto comma; successiva azione merito non è obbligatoria

8 Esempi di ricorsi ex art. 700 in diverse materie per dare esecuzione alle obbligazioni contrattuali per bloccare pagamento di una fidejussione bancaria per impedire esercizio voto in assemblea società per azioni per bloccare contraffazione marchio o brevetto o bloccare atti concorrenza sleale (es. storno)

9 Fasi del procedimento ex art. 700 ante causam Competenza: proposizione davanti al giudice art. 669 ter che sarebbe competente per il merito Due possibilità dopo deposito ricorso: 669 sexies 1) Emissione del provvedimento di accoglimento con decreto inaudita altera parte e fissazione udienza per revoca/conferma/modifica; oppure 2) Decreto di fissazione udienza e successiva ordinanza di accoglimento o rigetto

10 Presupposti emissione provvedimento ex art. 700 Fumus boni iuris: probabile esistenza del diritto oggetto della tutela cautelare Periculum in mora: pregiudizio imminente : situazione di pericolo attuale pregiudizio irreparabile : danno non facilmente o non integralmente riparabile

11 Diritti (non) tutelabili ex art. 700 Diritti di credito: manca la irreparabilità del pregiudizio; il denaro non perisce Diritti con esecuzione di obblighi di fare infungibili Alcune eccezioni: quando l inadempimento dell obbligazione pregiudica diritti sottostanti di rilevanza costituzionale: vita dell impresa; esistenza dignitosa del cittadino

12 Segue: diritti (non) tutelabili ex art. 700 Esempi di queste eccezioni Ordine ex art. 700 di pagare somma di denaro: a tutela vita stessa impresa (Pret. Roma, 25 gennaio 1993) oppure a tutela esistenza libera e dignitosa della persona (Trib. Avezzano, 19 aprile 2005) Ordine ex art. 700 di dare esecuzione ad un contratto a tutela esistenza sul mercato dell impresa Ma ora vedere art. 614 bis c.p.c.

13 Caso Telsystem Utente Milano Telsystem Utente Roma Utente Torino = costo telefonata nelle tre sedi senza ricarico costo teleselezione

14 Provvedimento rigetto o accoglimento Rigetto: riproposizione: mutamento circostanze e/o nuovi fatti e/o argomenti diritto reclamo: entro 15 gg. davanti al Collegio Accoglimento: eventuale esecuzione e eventuale merito

15 Case study: 700 per inibire pagamento di una fideiussione bancaria Contratto base: i 2 Stati ordinano treni ad alta velocità a costruttore italiano Committenti europei: Belgio e Olanda Costruttore Italiano: Ansaldo Banca garantisce la restituzione al committente dei pagamenti anticipati fatti al costruttore, fino ad un importo di Euro 37 milioni: la garanzia è autonoma

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17 Case study: segue (2) Committente: Belgio promuove arbitrato contro il costruttore Ansaldo per inadempimento contratto appalto promuove ricorso contro Banca per ottenere pagamento della garanzia di Euro 37 milioni

18 Case study: segue (3) Costruttore Ansaldo promuove ricorso ex art. 700 fumus: restituzione prezzo contrattuale solo se c è risoluzione contratto; lettera Stato belga non richiama articoli su risoluzione i treni non sono ancora stati consegnati; non può esserci risoluzione, ma interventi in garanzia periculum: Stato belga è soggetto estero, con difficoltà recupero per il costruttore Ansaldo

19 Case study: segue (4) Banca e Stato belga depositano memoria difensiva e replicano: fumus: testo garanzia richiede solo indicazione articoli del contratto non vi sono prove certe su frode nella escussione delle garanzie; al contrario, vi è prova che i treni non possono circolare periculum: residenza estera del committente Stato belga non è rilevante

20 Case study: segue (5) Giudice rigetta ricorso costruttore: NO fumus: lettere escussioni conformi alle previsioni del contratto e richiamo specifici articoli su risoluzione è provato, al contrario, che un provvedimento autorità ha vietato circolazione NO periculum: eventuale azione regresso promossa in un Paese dell Unione Europea, dunque non vi sono rischi nessuna prova su eventuale insolvenza del committente