L udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam

Transcript

1 L udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam

2 Procedimenti cautelari in generale (art. 669-bis e segg.) Sezione I: disposizioni generali Sezione II: sequestro (giudiziario e conservativo) Sezione III: denuncia nuova opera e danno temuto Sezione IV: procedimenti di istruzione preventiva Sezione V: provvedimenti d urgenza: art. 700

3 L art. 700: condizioni Fuori dei casi regolati nelle precedenti sezioni... chi ha fondato motivo di temere che durante il tempo occorrente per far valere il suo diritto in via ordinaria... questo sia minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile può chiedere... i provvedimenti d urgenza...

4 Segue: l art. 700: alcune caratteristiche Sussidiarietà: fuori dai casi regolati nelle precedenti sezioni... Sommarietà: giudizio di probabilità e di verosimiglianza sull esistenza del diritto Strumentalità (attenuata): art. 669 octies, sesto comma; successiva azione merito non è obbligatoria

5 Fasi del procedimento ex art. 700 ante causam Competenza: proposizione davanti al giudice art. 669 ter che sarebbe competente per il merito Due possibilità dopo deposito ricorso: 669 sexies 1) Emissione del provvedimento di accoglimento con decreto inaudita altera parte e fissazione udienza per revoca/conferma/modifica; oppure 2) Decreto di fissazione udienza e successiva ordinanza di accoglimento o rigetto

6 Presupposti emissione provvedimento art. 700 Fumus boni iuris: tutela probabile esistenza del diritto oggetto della cautelare attuale Periculum in mora: pregiudizio imminente : situazione di pericolo pregiudizio irreparabile : danno non facilmente o non integralmente riparabile

7 Diritti (non) tutelabili ex art. 700 Diritti di credito: manca la irreparabilità del pregiudizio; il denaro non perisce Diritti con esecuzione di obblighi di fare infungibili Alcune eccezioni: quando l inadempimento dell obbligazione pregiudica diritti sottostanti di rilevanza costituzionale: vita dell impresa; esistenza dignitosa del cittadino

8 Segue: diritti (non) tutelabili ex art. 700 Esempi di queste eccezioni Ordine ex art. 700 di pagare somma di denaro: a tutela vita stessa impresa (Pret. Roma, 25 gennaio 1993) oppure a tutela esistenza libera e dignitosa della persona (Trib. Avezzano, 19 aprile 2005) Ordine ex art. 700 di dare esecuzione ad un contratto a tutela esistenza sul mercato dell impresa

9 Caso Telsystem Utente Milano Telsystem Utente Roma Utente Torino = costo telefonata nelle tre sedi senza ricarico costo teleselezione

10 Provvedimento rigetto o accoglimento Rigetto: riproposizione: mutamento circostanze e/o nuovi fatti e/o argomenti diritto reclamo: entro 15 gg. davanti al Collegio Accoglimento: eventuale esecuzione e eventuale merito

11 Case study: 700 per inibire pagamento di una fideiussione bancaria Committenti statali europei Contratto base: i 2 Stati ordinano treni ad alta velocità a costruttore italiano Costruttore Italiano Banca garantisce la restituzione al committente dei pagamenti anticipati fatti al costruttore, fino ad un importo di Euro 37 milioni

12 Case study: segue (2) Committente promuove arbitrato contro costruttore per inadempimento contratto appalto escute garanzie contro Banca per ottenere in via immediata la restituzione anticipi versati

13 Case study: segue (3) Costruttore promuove ricorso ex art. 700 cod. proc. civ. fumus: restituzione prezzo contrattuale solo se c è risoluzione contratto; lettera committenti non richiama articoli su risoluzione; i treni non sono ancora stati consegnati; non può esserci risoluzione, ma interventi in garanzia periculum: committente risiede all estero, con difficoltà recupero per il costruttore

14 Case study: segue (4) Banca e Committente depositano memoria difensiva e replicano: fumus: testo garanzia richiede solo indicazione articoli del contratto non vi sono prove certe su frode nella escussione delle garanzie; al contrario, vi è prova che i treni non possono circolare periculum: residenza estera del costruttore non è rilevante

15 Case study: segue (5) Giudice rigetta ricorso costruttore: NO fumus: lettere escussioni conformi alle previsioni del contratto e richiamo specifici articoli su risoluzione è provato, al contrario, che un provvedimento autorità ha vietato circolazione NO periculum: eventuale azione regresso promossa in un Paese dell Unione Europea, dunque non vi sono rischi nessuna prova su eventuale insolvenza del committente