LE PROMESSE UNILATERALI

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione Gli autori Abbreviazioni delle principali riviste V VII XXI CAPITOLO 1 LE PROMESSE UNILATERALI 1. Le promesse unilaterali nel catalogo delle fonti dell obbligazione Alle radici della regola di tipicità: intangibilità delle sfere giuridiche individuali e salvaguardia del disponente L esigenza causale Spunti per una rilettura dei dati sistematici: maggiore ampiezza del catalogo di fattispecie promissorie tipiche Le condizioni di ammissibilità di promesse atipiche Segue L affidamento del promissario quale puntello del sostegno causale dell impegno unilaterale Rapporti tra contratto con obbligazioni del solo proponente e promesse unilaterali Apertura a fattispecie atipiche Promessa di pagamento e ricognizione di debito. Le ragioni dell accostamento tra le due figure La natura giuridica Promessa di pagamento e ricognizione di debito come dichiarazioni di scienza Promessa di pagamento e ricognizione di debito come atti giuridici in senso stretto Promessa di pagamento e ricognizione di debito come negozi giuridici. La teoria del negozio di accertamento Promessa di pagamento e ricognizione di debito come negozi giuridici ad efficacia solo processuale Promessa di pagamento e ricognizione di debito come negozi giuridici ad effetti sostanziali Il regime giuridico L oggetto (Segue) L oggetto Titolazione e prova liberatoria a carico del promittente La forma La recettizietà Revoca e rinuncia La simulazione La promessa al pubblico. Profili generali Natura giuridica IX

2 12.1. La ricostruzione in chiave unilaterale Le ricostruzioni in chiave contrattuale La promessa al pubblico come negozio unilaterale: la non negoziabilità dell oggetto della promessa Promessa al pubblico e offerta al pubblico I principali orientamenti dottrinali L applicazione giurisprudenziale Elementi costitutivi e disciplina di fattispecie Il momento perfezionativo Il contenuto della dichiarazione promissoria. La prestazione promessa Il contenuto della dichiarazione promissoria. L azione o la situazione prevista Segue L indeterminatezza del destinatario Forma e pubblicità Il termine finale L onere di comunicazione La revoca della promessa. Profili generali La nozione di giusta causa (Segue) La modificabilità della promessa al pubblico Cooperazione di più persone CAPITOLO 2 TITOLI DI CREDITO CAMBIALE ASSEGNO Sezione I I problemi fondamentali dei titoli di credito 1. Le ragioni di un nuovo studio sui titoli di credito Un nuovo concetto della moneta Potere liberatorio degli strumenti alternativi al denaro contante Operatività on line e circolazione del denaro. Cenni Carte di credito e documenti di legittimazione. Un binomio impossibile Differenze tra carte di credito e documenti di legittimazione Carte di credito e delegazione di pagamento I principali documenti ex art c.c Uno sguardo ai titoli rappresentativi di merci La polizza di carico prototipo dei titoli rappresentativi di merci Inquadramento della polizza di carico fra i titoli di credito La polizza di carico titolo di credito con requisiti «attenuati» Eccezioni «causali» e caratteri della polizza di carico La polizza «ricevuto per l imbarco» Gli ordini di consegna tra titoli di credito e documenti di legittimazione Un esempio di titolo improprio: la polizza assicurativa circolante Riflessi operativi del difficile inquadramento dogmatico dei libretti bancari I libretti bancari nominativi documenti di legittimazione I libretti al portatore tra documenti di legittimazione e titoli di credito La discussa natura dei libretti al portatore Pagamento liberatorio di somme indicate in libretti al portatore Disciplina societaria e pretesi documenti di legittimazione Appartenenza dei «buoni di opzione» ai titoli di credito Repliche alle obiezioni sull inquadramento dei «buoni di opzione» Concorsi a premio e documenti di legittimazione L originalità dell ordinamento italiano in materia di titoli di credito X

3 14.1. Il titolo di credito fra storia e dottrina La disciplina generale dei titoli di credito. Meriti e problemi Le disposizioni che regolano i titoli di credito Le disposizioni codicistiche essenziali per i titoli di credito La salvezza delle norme particolari sui titoli di credito Cenni alle «carte valori» I titoli di credito tra creazione ed emissione Presentazione del dibattito tra creazione ed emissione Ulteriori osservazioni sulla teoria della creazione Trasferimento dei diritti e titoli di credito Titolo di credito norme sul possesso Il possesso del titolo di credito dal linguaggio al contenuto Titoli di credito e nozione del possesso L immunità dalla rivendicazione dell acquirente del titolo di credito L acquisto secondo le leggi di circolazione Il titolo di credito acquistato «ignorando di ledere l altrui diritto» L osservanza delle norme sulla circolazione dei titoli di credito Sguardo alle «leggi di circolazione» dei titoli di credito La circolazione dei titoli di credito. Disegno e rinvio Dall abbandono della chartula alla sua riscoperta Incorporazione del credito nei titoli utilizzabili Titoli di credito e «rivoluzione informatica» Qualche osservazione sui titoli socialmente tipici I titoli da esaminare Titoli «legalmente tipici» rappresentativi di crediti pecuniari Panoramica sui titoli cambiari Considerazioni sulle cambiali Le cambiali tra conflitti di leggi e normativa interna Titoli assimilati alle cambiali Le garanzie del credito incorporato nelle cambiali Cambiali ipotecarie e garanzie reali Il credito incorporato in cambiali garantito da ipoteca Disciplina ipotecaria e norme cartolari. Un rapporto difficile Formalità per la cancellazione dell ipoteca cambiaria Cambiale ipotecaria e cancellazione semplificata dell ipoteca Il credito cambiario assistito da garanzia personale L obbligazione dell avallante accessoria a quella dell avallato L obbligazione dell avallante autonoma da quella dell avallato La fideiussione eventualmente a latere dell avallo L avallante di cambiali non si presume fideiussore L avallante di assegni non si presume fideiussore Disposizioni sulla fideiussione applicabili all avallo Alcuni particolari titoli con funzione di pagamento La negoziazione degli assegni nell ottica delle banche Il benefondi infedele tra responsabilità aquiliana e contrattuale La prevalente importanza del benefondi «informativo» Altri benefondi esibiti dalla pratica Informazioni infedeli e responsabilità da benefondi Il danno da benefondi non veritiero La lesione da benefondi infedele tra diritti ed interessi Benefondi infedele responsabilità da status Gli accordi interbancari inefficaci verso la clientela XI

4 28. Incorporazione del credito e formalismo cartolare Imputazione del debito ed incorporazione del diritto La «firma meccanica» dei titoli di credito Giurisprudenza ostile alla firma non autografa Giurisprudenza favorevole alla sottoscrizione non autografa Dottrina contraria alla firma non autografa Autografia della firma ed eccezione di falsità Sottoscrizione del testamento olografo ed obbligazioni cambiarie La «ditta cambiaria» dell imprenditore individuale Rapporti con la normativa civilistica Autonomia della «ditta cambiaria» ed autografia della firma La «ditta cambiaria» dell imprenditore collettivo Enti con autonomia patrimoniale e sottoscrizione cambiaria Sottoscrizione cambiaria con la sola ragione sociale Sottoscrizione cambiaria con ragione sociale e firma dell organo rappresentativo Sottoscrizione cambiaria e falsus procurator Disciplina cambiaria e limiti alla rappresentanza organica Titoli cambiari sottoscritti dagli amministratori di società di persone La S.p.A. obbligata dagli amministratori con «firma congiunta» Il potere rappresentativo degli amministratori tra norme cambiarie e societarie La giurisprudenza preferisce la normativa societaria Norme a confronto sulla «rappresentanza cambiaria» degli amministratori Applicazione congiunta delle norme cambiarie e societarie. Critica Tutela del sottoscrittore di titoli abusivamente completati Concetto ed inquadramento contrattuale del biancosegno Il riempimento della cambiale in bianco Il dibattito sul riempimento degli assegni in bianco Inammissibilità dell assegno in bianco. Critiche Ammissibilità dell assegno in bianco Reazione all abusivo riempimento di titoli cambiari Abusivo riempimento del titolo cambiario in relazione alle persone Abusivo riempimento del titolo cambiario in relazione ad altri elementi documentali Mancato rispetto dei requisiti formali Degradazione del titolo invalido a promessa unilaterale I titoli di credito «figli» delle promesse unilaterali? «Astrazione processuale» ed astrattezza dei titoli di credito Irregolarità fiscale dei titoli cambiari. Conseguenze Il contenuto del titolo misura del diritto di credito Nozione e fondamento della letteralità Il problema dell autosufficienza dei titoli di credito Letteralità dei titoli di credito e criteri ermeneutici Sezione II Il contenuto del titolo misura del diritto di garanzia 38. Limiti ai diritti incorporati in titoli di credito Forme costitutive del vincolo e loro inosservanza Pignoramento di crediti e nullità del vincolo Pignoramento inefficace per inosservanza delle forme XII

5 40. Titoli di credito conferiti in fondo patrimoniale Rendite dello Stato sottoposte ad ipoteca Titoli di credito costituiti in pegno I titoli di credito tra pegno regolare ed irregolare L oggetto del pegno di titoli di credito Forme per la costituzione del pegno e loro inosservanza Titoli al portatore costituiti in pegno Cambiali costituite in pegno Costituzione in pegno di cambiali mediante «girata fiduciaria» Nullità del patto commissorio e «girata fiduciaria» Assegni costituiti in pegno Titoli nominativi costituiti in pegno Titoli di credito costituiti in usufrutto Titoli di credito sottoposti a sequestro convenzionale Titoli di credito sottoposti a sequestro giudiziario Soggezione a sequestro giudiziario dei titoli di credito Restituzione del titolo e sequestro giudiziario Dubbi sulla sequestrabilità dei titoli di credito nei rapporti interni Considerazioni tratte dalle caratteristiche dei titoli di credito Tipologia delle obbligazioni e sequestro giudiziario dei titoli di credito Contratto di factoring e sequestro giudiziario I terzi in buona fede immuni dal sequestro giudiziario? Mancata identificazione dei terzi e tutela del debitore Sezione III Il pagamento dei titoli di credito evitato dalle eccezioni 48. «Astrazione materiale» ed incorporazione. Un binomio tendenzialmente inscindibile Titoli astratti ed incorporazione della pretesa creditoria Imputazione dei pagamenti ed «astrazione materiale» Inadempimento giustificato dell obbligazione cartolare Disciplina cambiaria e codicistica delle eccezioni a confronto Circolazione «di diritto comune». Eccezioni opponibili Flessibilità della distinzione tra eccezioni reali e personali Coordinamento con la dematerializzazione degli strumenti finanziari Il carattere atipico delle eccezioni personali Acquisto del titolo ed eccezioni «personali in senso stretto» Definizione dell eccezione «personale in senso stretto» Il portatore non titolare respinto da un eccezione personale «in senso stretto» Confronto fra debitore cartolare e terzo sull elemento volitivo Emersione successiva della non titolarità della pretesa creditoria Pagamento eseguito dal debitore in dolo Inammissibilità dell esonero pattizio per il debitore in colpa grave Identificazione del presentatore e pagamento al non legittimato Elementi indiziari e pagamento al non legittimato Il catalogo delle «eccezioni reali» ampliato in via interpretativa Vizi formali del titolo di credito ed eccezioni opponibili Letteralità del titolo ed eccezioni opponibili Difformità tra pretese creditorie ed eccezioni opponibili XIII

6 55.2. Alterazione dei titoli cambiari ed eccezioni opponibili Il concetto di alterazione La disciplina dell alterazione Casistica dell alterazione Firma falsa ed eccezioni opponibili La falsità della firma accertata nel processo Obbligazione cambiaria di chi falsifica una firma? La firma dell omonimo è falsa Violenza fisica e falsità della firma. Una questione aperta Firma degli operatori bancario ed eccezione di falsità La disciplina applicabile alla fattispecie Apparenza del diritto e tutela del risparmiatore Applicazione analogica delle norme sui libretti di deposito Il sottoscrittore di titoli di credito incapace legale o naturale? La ratio dell eccezione di incapacità Minore età e suo occultamento con raggiri Infermità invalidanti ed eccezione di incapacità Infermi incapaci ed eccezioni opponibili Mancata adozione di misure protettive ed eccezioni opponibili Il falso rappresentato non sempre abilitato all eccezione reale Difetto originario del potere rappresentativo Difetto sopravvenuto del potere rappresentativo Ricognizione della giurisprudenza sul difetto di rappresentanza La revoca della procura tra contratti e titoli di credito Mancata pubblicità legale e revoca della procura Negligenza del rappresentato e revoca della procura L eccezione personale di conflitto di interessi Titoli di credito e contrattazione con se stesso Contrattazione con se stesso ed eccezione reale Contrattazione con se stesso ed eccezione personale Inquadramento dell improcedibilità dell azione tra le eccezioni reali Ostacoli all esercizio dell azione cartolare Pagamento di titoli non restituiti. Eccezioni opponibili Sezione IV L azione intenzionalmente pregiudizievole al debitore cartolare 60. «Dolo generale» sinonimo di abuso del diritto L azione in mala fede non è intenzionalmente pregiudizievole Cambiale «di favore» e abuso dell acquisto Diversità tra «scientemente» e «intenzionalmente» Il problema della collusione tra precedente ed attuale portatore Accordo fraudolento tra successivi prenditori Intento fraudolento dell acquirente del titolo Tempo rilevante per l acquisto fraudolento Sezione V Il trasferimento dei titoli di credito a legittimazione nominale 66. Passaggio tra diverse regole circolatorie Considerazioni sull assegno al portatore Opzioni disponibili al beneficiario di assegno intestato Girata seguita da altre girate Girata non seguita da altre girate XIV

7 66.3. Modelli alternativi di trasferimento dei titoli all ordine Titolo apparentemente all ordine e legittimazione «reale» Titoli effettivamente all ordine e legittimazione «nominale» Cosa significa girata? Cambiali e assegni titoli necessariamente all ordine Fede di deposito e nota di pegno titoli necessariamente all ordine Circolazione congiunta di fede di deposito e nota di pegno Circolazione separata della nota di pegno Differenze dalla girata in garanzia della nota di pegno «Proroga di giurisdizione» in polizze di carico all ordine Regole interne e comunitarie sulla polizza di carico Sottoscrizione separata della «clausola di proroga della giurisdizione» Trasferimento della legittimazione mediante girata La girata trasferisce credito e legittimazione La girata trasferisce la sola legittimazione Pagamento liberatorio e continuità delle girate Funzione legittimante della continuità delle girate Il concetto di continuità delle girate La continuità delle girate accertata sul versante formale Difformità di nomi e continuità delle girate Potere rappresentativo e continuità delle girate Profili formali della girata Obbligatorietà di sottoscrivere la girata Facoltà di datare la girata Responsabilità del debitore cartolare e trasferimento per girata L elaborazione giurisprudenziale sull irregolarità delle girate Il pagamento abusivo dell assegno trasferibile fra responsabilità contrattuale ed aquiliana Rilievi sull orientamento giurisprudenziale La girata tra inefficacia e nullità Inammissibilità di «elementi accidentali» alla girata Titolo con girata parziale. Conseguenze Disciplina delle obbligazioni e dei titoli di credito a confronto Deroga pattizia all irresponsabilità del girante Titoli all ordine atipici ed irresponsabilità del girante Associazione in partecipazione e titoli atipici I «certificati finanziari immobiliari» titoli impropri I «certificati finanziari immobiliari» titoli di credito Ipotesi di responsabilità del girante Cambiali e assegni. Responsabilità del girante Titoli di debito delle S.R.L. Responsabilità del girante Nota di pegno e responsabilità del girante Sguardo d assieme alle girate «speciali» Osservazioni sulla girata posteriore al protesto La tardività della girata Girata tardiva ed eccezioni opponibili Azioni trasferite al giratario tardivo Aspetti formali della tardività della girata Volontà delle parti e caratteristiche delle girate La simulazione della girata tra sostanza e processo Simulazione della girata e principio di letteralità Negozio fiduciario e girata dei titoli di credito La nozione della girata fiduciaria Il mandato sottostante alla girata fiduciaria XV

8 83. Il mandato all incasso contenuto nella girata Astrattezza della procura e girata per l incasso Indeterminatezza dei contratti contenenti la procura Irresponsabilità del giratario per incasso Rapporti con il girante per incasso I diritti esercitabili dal giratario per incasso Facoltatività delle azioni nascenti dalla girata per incasso Rapporti con i successivi giratari per incasso Girata per incasso. Eccezioni opponibili Girata per incasso e vicende personali Girata per incasso e fallimento La girata per incasso è dichiarazione revocabile Giustificazione e caratteristiche della non trasferibilità degli assegni Le ragioni della non trasferibilità Considerazioni sugli assegni non trasferibili La banca girataria per incasso tra responsabilità oggettiva e contrattuale La responsabilità oggettiva della banca girataria per l incasso Le contrapposte interpretazioni dell art. 43, 2º co., l. ass La responsabilità oggettiva della banca girataria per l incasso Responsabilità contrattuale in senso lato per il pagamento indebito di assegni non trasferibili La responsabilità della banca girataria per l incasso per rischio d impresa I limiti della responsabilità da contatto sociale Danno da illegittimo pagamento: prova e prescrizione Ulteriori evoluzioni della giurisprudenza Diminuzione del risarcimento per colpa del traente Il vero beneficiario legittimato all azione risarcitoria Eccezioni opponibili dalle banche convenute Pagamento al delegato extracartolare del prenditore Procura extracambiaria all incasso e responsabilità delle banche La girata trasferisce le garanzie reali Rapporti con la girata per incasso Girata in garanzia ed eccezioni opponibili Caratteri essenziali della girata in pegno Scadenza del credito e del titolo. Reciproche interferenze Girata in garanzia dei titoli rappresentativi di merci Girata in garanzia del doppio titolo Girata in garanzia della sola nota di pegno Girata in garanzia della sola fede di deposito Sezione VI La patologia dei titoli di credito 89. Caratteri essenziali dell ammortamento dei titoli di credito Presentazione delle norme sull ammortamento Ammortamento di titoli in bianco? Utilità dell ammortamento per il creditore cartolare Il presupposto oggettivo dell ammortamento Libretti bancari al portatore ed ammortamento La normale non ammortizzabilità dei titoli al portatore Eccezionale ammortizzabilità dei libretti al portatore Legittimati all istanza di ammortamento Individuazione dei legittimati a richiedere l ammortamento XVI

9 91.2. Il giratario per incasso è legittimato all istanza di ammortamento L ammortamento: una procedura a due stadi Le vicende patologiche del titolo all ordine denunciate al debitore La fase presidenziale della procedura di ammortamento L atto introduttivo della procedura di ammortamento L attività del Presidente del Tribunale La pubblicità del decreto di ammortamento Effetti interinali del decreto di ammortamento La fase contenziosa della procedura di ammortamento Aspetti processuali dell opposizione al decreto di ammortamento Aspetti sostanziali dell opposizione al decreto di ammortamento Le posizioni giudicate nell opposizione al decreto di ammortamento I legittimati attivi all opposizione al decreto di ammortamento Opposizione all ammortamento e mediazione obbligatoria Epilogo della procedura di ammortamento Mancata proposizione dell opposizione al decreto di ammortamento Esiti dell opposizione al decreto di ammortamento Illegittima inclusione negli elenchi dei cattivi pagatori Principali norme riguardanti gli elenchi ufficiali dei cattivi pagatori Illegittimo protesto. Danni risarcibili Illegittima segnalazione alla CAI. Danni risarcibili CAPITOLO 3 LA GESTIONE DI AFFARI 1. Premessa La gestione di affari Absentia domini Absentia domini e attività per conto terzi L interesse del gestore La consapevolezza L utilità della gestione Applicazione della gestione di affari Art c.c. e P.A La capacità del gestore Obblighi del gestore Obblighi dell interessato Il divieto dell interessato Obblighi dell interessato: applicazioni La ratifica dell interessato Ratifica e comproprietari Ratifica e forma Soccorso privato e gestione di affari Casistica Casistica processuale CAPITOLO 4 IL PAGAMENTO DELL INDEBITO 1. La ripetizione di indebito in generale La nozione di pagamento e le prestazioni di dare e fare XVII

10 1.2. I presupposti della ripetizione dell indebito e la rilevanza dell errore Ripetizione di indebito ed impugnative negoziali Azione di ripetizione dell indebito e legittimazione passiva dell accipiens Azione di ripetizione dell indebito e onere della prova La rilevanza dello stato soggettivo dell accipiens nell obbligazione restitutoria Luogo di adempimento delle obbligazioni restitutorie Le obbligazioni restitutorie derivanti dalla riforma della sentenza La ripetizione dell indebito corrisposto al dipendente da parte della pubblica amministrazione Fattispecie Le obbligazioni naturali in generale Obbligazioni naturali tipiche e atipiche Obbligazioni naturali e liberalità La nozione di «doveri morali e sociali» Il requisito della spontaneità Il requisito della proporzionalità Natura (negoziale o no, contrattuale o no) dell esecuzione della prestazione La capacità L oggetto della prestazione Vicende dell obbligazione naturale Casistica L irripetibilità delle prestazioni contrarie al buon costume La nozione di buon costume Prestazione per uno scopo contrario al buon costume e azione generale di arricchimento Casistica Indebito soggettivo Pagamento eseguito da chi non è debitore L indebito soggettivo come adempimento del terzo viziato da errore La scusabilità dell errore Riconoscibilità dell errore Pagamento volontario ma non spontaneo La prova dell errore La perdita del titolo o delle garanzie La surrogazione Fattispecie Il pagamento effettuato a persona diversa dal creditore La restituzione di cosa determinata Perimento e deterioramento della cosa Rilevanza degli stati soggettivi Il riparto degli oneri probatori Impossibilità giuridica della restituzione Alienazione di cosa ricevuta indebitamente Gli stati soggettivi L indebito ricevuto dall incapace Rimborso di spese e miglioramenti CAPITOLO 5 ARRICCHIMENTO SENZA CAUSA 1. Evoluzione storica: brevi cenni XVIII

11 2. Caratteri dell arricchimento Azione di arricchimento e ripetizione dell indebito Arricchimento senza causa e gestione d affari Il rapporto tra tutela risarcitoria e restitutoria L arricchimento Arricchimento mediato o indiretto Il danno Correlazione tra danno ed arricchimento L ingiustizia La mancanza di consenso Varie fattispecie di arricchimento: la consumazione dei beni altrui Gli atti di disposizione dei beni altrui L uso dei beni altrui I diritti sui beni immateriali Lo sfruttamento abusivo dell altrui immagine L arricchimento mediante prestazione lavorativa Arricchimento mediante adempimento del debito altrui L arricchimento mediante costruzione su suolo altrui L arricchimento mediante migliorie L arricchimento mediante concorrenza sleale L arricchimento mediante l esecuzione di contratti invalidi L arricchimento derivante da inadempimento contrattuale Professionisti non iscritti all albo Il quantum La svalutazione monetaria e gli interessi Prescrizione L arricchimento nei rapporti familiari Le obbligazioni naturali Arricchimento senza causa e Pubblica Amministrazione Il rapporto tra l arricchimento senza causa e la disciplina dei debiti fuori bilancio Arricchimento senza causa ed urbanistica Arricchimento imposto Arricchimento imposto e Pubblica Amministrazione La sussidiarietà Questioni processuali Questioni particolari: arricchimento senza causa e mancata iscrizione nel ruolo degli agenti Arricchimento senza causa e convivenza more uxorio Arricchimento senza causa e condominio Domanda di adempimento ed arricchimento senza causa: mutatio libelli ed opposizione a decreto ingiuntivo Fusione di società ed arricchimento senza causa Credito di rivalsa Iva ed arricchimento senza causa Prestazione d opera intellettuale ed arricchimento senza causa Casistica giurisprudenziale Indice bibliografico Indice analitico XIX