128 FORMULARIO RAGIONATO DEGLI ATTI GIUDIZIARI PER L ESAME SCRITTO DI AVVOCATO

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1 128 FORMULARIO RAGIONATO DEGLI ATTI GIUDIZIARI PER L ESAME SCRITTO DI AVVOCATO 3. RICORSO INCIDENTALE Tradizionalmente il ricorso incidentale è considerato lo strumento processuale con cui il controinteressato può estendere il thema decidendum introducendo nuove domande principalmente volte a neutralizzare gli effetti che deriverebbero dall accoglimento del ricorso avversario o a paralizzare la posizione soggettiva che ha legittimato il ricorrente a promuovere il giudizio; in altre parole, il ricorso incidentale è un mezzo di impugnazione proposto dal controinteressato nei confronti del provvedimento impugnato, ma in una parte o per motivi diversi da quelli fatti valere dal ricorrente principale, ovvero nei confronti di un atto connesso rispetto al provvedimento impugnato. A seguito dell entrata in vigore del Codice del Processo Amministrativo, ora con il ricorso incidentale le parti resistenti e i controinteressati possono proporre domande il cui interesse sorge in dipendenza della formulazione del ricorso principale; se si verte in tema di diritti soggettivi, con il ricorso incidentale possono farsi valere le domande riconvenzionali (art. 42 c.p.a.). Nella redazione di questo tipo di atto giudiziario, il candidato dovrà predisporre una memoria di costituzione e difesa che, oltre a svolgere le controdeduzioni ai motivi del ricorso principale, annoveri anche tali ulteriore domande. FRM_699_FormularioRagionatoAttiGiudiziari_2015_1.indb :36:24

2 ATTI GIUDIZIARI IN MATERIA DI DIRITTO AMMINISTRATIVO 129 Prendendo a riferimento la formula della memoria di costituzione e difesa, l epigrafe potrebbe dunque essere del seguente tenore: Fatto. TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DELLA REGIONE... (se la traccia indica il giudice competente dinnanzi al quale è stato proposto il ricorso, occorrerà inserirlo, viceversa è meglio lasciare l intestazione senza alcuna indicazione). Nel giudizio R.G. n.... promosso da:..., con l avv.... il Comune di... contro e nei confronti del sig.... per annullamento (eventualmente, se indicato nella traccia, previa misura cautelare) del provvedimento prot.... adottato in data... (indicare brevemente il contenuto dell atto impugnato). MEMORIA DI COSTITUZIONE E DIFESA DEL CONTROINTERESSATO CON RICORSO INCIDENTALE Il sig.... (C.F....), residente in..., via... n...., rappresentato e difeso, per delega in calce del presente atto, dall avv.... del Foro di... (C.F....; fax n....; indirizzo P.E.C....) ed elettivamente domiciliato presso lo studio dello stesso in via..., si costituisce nel presente procedimento per il rigetto del ricorso avversario, svolgendo a propria volta il presente ricorso incidentale per l annullamento del provvedimento prot.... adottato in data... il Comune di... non ha dichiarato che il ricorrente non aveva i requisiti per (sintetiche ragioni per paralizzare/neutralizzare il ricorso avversario). FRM_699_FormularioRagionatoAttiGiudiziari_2015_1.indb :36:24

3 130 FORMULARIO RAGIONATO DEGLI ATTI GIUDIZIARI PER L ESAME SCRITTO DI AVVOCATO Diritto. In via preliminare, sul ricorso incidentale. Violazione dell art.... della Legge...; eccesso di potere per... (indicare le figure sintomatiche) (inquadramento dell istituto di riferimento, approfondimento della questione giuridica, indicazione della giurisprudenza, motivazioni sul caso concreto) Pur ritenendo assorbenti le censure di cui al suesposto ricorso incidentale, è tuttavia opportuno rilevare che il ricorso avversario deve comunque essere rigettato per le seguenti ragioni. Sul primo motivo del ricorso... (brevissimo riassunto della tesi sostenuta dal ricorrente; analisi delle ragioni in diritto, con inquadramento ed approfondimento; menzione del precedente giurisprudenziale; motivazioni con applicazione del principio di diritto al caso concreto) Sul secondo motivo di ricorso... Sulla eventuale domanda di sospensiva In questa parte, solo eventuale, il candidato dovrà, come accade per la memoria di costituzione e difesa, rilevare che l avversaria domanda cautelare difetta del fumus boni iuris e del periculum in mora, focalizzandosi anche sul danno che il controinteressato potrebbe subire in caso di accoglimento della richiesta di sospensione degli effetti dell atto impugnato. SULLA DOMANDA DI SOSPENSIVA (definizione di fumus boni iuris, richiamando le difese di diritto già svolte in precedenza; definizione di pregiudizio grave ed irreparabile ed indicazione delle ragioni, anche, e soprattutto, di fatto che non giustificano la richiesta di sospensione del provvedimento impugnato). Co n c l u s i o n i Nelle conclusioni si dovranno richiamare sia la domanda per l accoglimento del ricorso incidentale sia la domanda per il rigetto del ricorso principale avversario. La proposizione di ricorso incidentale comporta, ai sensi dell art. 13 comma 6 bis T.U. Spese di Giustizia, il versamento di nuovo contributo unificato, con la conseguente apposita dichiarazione da indicare dopo le conclusioni. Nell elencare i documenti, il candidato dovrà fare attenzione a non dimenticare tutte le produzioni a sostegno della propria domanda incidentale. FRM_699_FormularioRagionatoAttiGiudiziari_2015_1.indb :36:24

4 ATTI GIUDIZIARI IN MATERIA DI DIRITTO AMMINISTRATIVO 131 Le conclusioni potranno essere del seguente tenore: P. Q. M. Si chiede che Codesto Ecc.mo TAR voglia, previo rigetto dell istanza cautelare svolta con il ricorso principale, in via preliminare, accogliere il ricorso incidentale, annullando in parte qua il provvedimento impugnato, e conseguentemente dichiarare l inammissibilità del ricorso principale per difetto di legittimazione e carenza d interesse; nella denegata ipotesi di rigetto del ricorso incidentale, rigettare il ricorso principale in quanto inammissibile, irricevibile, improcedibile e infondato. Con vittoria delle spese del giudizio, oltre a C.P.A. ed I.V.A., e rifusione del contributo unificato. Ai sensi dell art. 13 comma 6 bis del D.P.R. 30 maggio 2002 n. 115, si dichiara che la proposizione del ricorso incidentale comporta il contributo unificato nella misura di..., trattandosi di giudizio avente ad oggetto... Si producono: 1) copia notificata del ricorso; 2) copia del provvedimento impugnato; 3)... in giudizio. Firma dell Avvocato. Procedura speciale alle liti La procura alle liti non è dissimile da quella del ricorso principale di primo grado. Di seguito si riportano due tipi di procure speciali, la prima per le persone fisiche, la seconda per quelle giuridiche. Io sottoscritto, residente in..., delego l avv.... a rappresentarmi e difendermi nel presente giudizio con ogni facoltà di legge, ivi compresa quella di proporre motivi aggiunti, eleggendo domicilio presso il suo studio in... via... Firma della parte VISTO per autentica, firma dell avvocato. oppure: Nella mia qualità di legale rappresentante della società..., con sede in..., delego l avv.... a rappresentare e difendere la società medesima nel presente giudizio con ogni facoltà di legge, ivi compresa quella di proporre motivi aggiunti, eleggendo domicilio presso il suo studio in... via... Firma del legale rappresentante VISTO per autentica, firma dell avvocato. FRM_699_FormularioRagionatoAttiGiudiziari_2015_1.indb :36:24

5 132 FORMULARIO RAGIONATO DEGLI ATTI GIUDIZIARI PER L ESAME SCRITTO DI AVVOCATO 4. RICORSO PER OTTEMPERANZA Il ricorso per ottemperanza, di natura giurisdizionale, volto ad ottenere da parte della pubblica amministrazione inadempiente, l esecuzione di una sentenza provvisoriamente esecutiva (non sospesa) o di una sentenza passata in giudicato. In giurisprudenza si discute se in sede di ottemperanza possa avanzarsi per la prima volta una domanda di risarcimento del danno. In proposito, vale la pena segnalare che l art. 112 del Codice del Processo Amministrativo ha introdotto la possibilità di proporre in questa sede l azione di risarcimento dei danni derivanti dalla mancata esecuzione, violazione o elusione del giudicato, nonché azione di condanna al pagamento di somme a titolo di rivalutazione e di interessi maturati dopo il passaggio in giudicato della sentenza. Ep i g r a f e Cominciamo con la competenza nel giudizio di ottemperanza. La competenza a definire il giudizio di ottemperanza è disciplinata all art. 113 del Codice del Processo Amministrativo. La regola è che ogni organo è competente a decidere sull esecuzione della decisione assunta dallo stesso. Vi sono alcune eccezioni: il TAR mantiene la propria competenza anche qualora la sua decisione sia stata confermata nel giudizio di appello dal Consiglio di Stato, mentre il Consiglio di Stato è competente per l esecuzione delle sentenze del TAR che siano state annullate o riformate appunto dal Consiglio di Stato. Nell epigrafe dovranno essere indicati gli estremi della sentenza ed il Tribunale che l ha pronunciata oltre, naturalmente, alla domanda del giudizio. Dovranno essere indicate anche le parti cui il ricorso deve essere notificato. Tutti questi elementi dovrebbero, comunque, essere deducibili dalla traccia. Viceversa è meglio lasciare una formula generica. Per promuovere il giudizio di ottemperanza è necessaria l assistenza del difensore. Pertanto dovrà essere indicata la procura che verrà poi apposta in calce. FRM_699_FormularioRagionatoAttiGiudiziari_2015_1.indb :36:24