LA BANCAROTTA E GLIALTRIREATICONCURSUALI

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1 UBALDO GIULIANI - BALESTRINO LA BANCAROTTA E GLIALTRIREATICONCURSUALI QUARTA EDIZIONE MILANO - DOTT. A. GIUFFRE EDITORE

2 INDICE SOMMARIO AI lettore VII Parte prima IL REGIME PROCESSUALE DELLA BANCAROTTA CAPITOLO I LA DICHIARAZIONE DI FALLIMENTO QUÄLE CONDIZIONE DEL PROCESSO PER BANCAROTTA 1. La declaratoria fallimentare come condizione di proseguibilitä nei casi di cui all'art. 238 II co. L.E La competenza territoriale: rinvio 3 2. La declaratoria nei casi regolati dall'art. 238 I co. L.E 8 3. L'influenza della declaratoria sulla prescrizione La revoca del fallimento non consuma l'azione penale: corollari H favoreggiamento della bancarotta pre-fallimentare e punibile: conseguenze La rilevanza penalistica della declaratoria: suoi limiti e Ioro significato in caso di «estensione» del fallimento Segue: profili dottrinali La disputa sulla natura delle condizioni: conferme II fallimento non influisce sulla consumazione della bancarotta L'impunitä del reato sino al fallimento: rilievi storici Le conseguenze penali dell'estinzione dell'impresa' H carattere temporaneo dell'immunitä commerciale e i suoi limiti La trasformazione dell'immunitä commerciale e suo significato L'immunitä commerciale come privilegio dell'imprenditore La tesi per cui il fallimento perfezionerebbe l'offesa agli interessi tutelati: critica I soggetti passivi della bancarotta non sono i creditori concursuali ImpossibiKtä di considerare la declaratoria influente sulla lesione del bene tutelato La punibilitä dei fatti di bancarotta riparati prima del fallimento II fallimento come presupposto della bancarotta post-fallimentare: critica 60

3 648 INDICE SOMMARIO 20. La tesi secondo cui la declaratoria lederebbe gli interessi tutelati rispetto ai fatti perduranti o «in itinere» II pregiudizio nascente dal fallimento e il danno derivante dalla bancarotta: differenze 67 CAPITOLO II LA RILEVANZA PENALE DELLA DECLARATORIA E IL GIUDICATO FALLIMENTARE 1. L'art. 238 L.F. e il problema della sospensione Sulla non configurabilitä della sospensione del processo per bancarotta ex art. 479 del nuovo C.P.P Segue: ulteriori conferme dell'inconfigurabilitä della sospensione dibattimentale Segue: la tesi del Conti. Critica: L'impostazione tradizionale: critica. Il significato della delibazione del fallimento La tesi della sospensione alla luce dei principi costituzionali Sull'impossibilitä ehe il giudicato fallimentare faccia stato rispetto ai correi del fallito La coneezione processuale della declaratoria esdude ogni sospensione La rilevanza penale del giudicato fallimentare: il problema II giudicato fallimentare quäle condizione per l'applicabilitä della pena I corollari della nostra opinione Segue: conferme.' Vantaggi della soluzione aecolta L'esecuzione prowisoria del fallimento e la sua rilevanza penalistica: rilievi II significato sistematico dell'art. 241 L.F. 107 CAPITOLO III LE CONDIZIONI DIVERSE DAL FALLIMENTO 1. Gli am. 236 e 237 L.F.: loro sfera di applieazione Significato degli am. 236 e 237 L.F La punibilitä di taluni fatti di bancarotta in assenza di fallimento: sua rilevanza Le parti lese della bancarotta nelle ipotesi diseiplinate dagli am. 236 e 237 L.E L'influenza della declaratoria sul processo e sulla prescrizione. Suo carattere «eventuale» D fondamento «politico» della rilevanza penale del fallimento Gli orientamenti della giurisprudenza a proposito dei riflessi penali della cd. legge Prodi Le tesi affiorate in dottrina: critica II fallimento non lede gli interessi penalmente tutelati 135

4 INDICE SOMMAKIO Le condizioni non disciplinate dall'art. 238 L.F.: loro rilevanza giuridica II concetto di reato concursuale 139 CAPITOLO IV L'AZIONE DI DANNO NASCENTE DALLA BANCAROTTA 1. II momento della valutazione del danno Diverse forme del pregiudizio dei creditori La posizione dei creditori concursuali I creditori aventi «un titolo d'azione propria personale» Tutti i danneggiati della bancarotta possono costituirsi Parte Civile. L'informazione di garanzia I dipendenti dell'imprenditore possono essere danneggiati L'azione del fallito quando e danneggiato dalla bancarotta: significato generale Possibili obiezioni scaturenti dalla tradizione: critica Corollari L'esercizio dell'azione civile da parte del curatore 164 Parte seconda LA BANCAROTTA PATRIMONIALE E DOCUMENTALE CAPITOLO I LE CONCEZIONI TRADIZIONALI E LA CONCEZIONE NORMATTVA DELLA BANCAROTTA PATRIMONIALE 1. La bancarotta come reato lesivo dell'economia pubblica: critica La posizione del Nuvolone: critica II problema dell'antigiuridicitä della condotta L'insufficienza delle concezioni tradizionali: suo significato Illiceitä dei fatti di bancarotta rispetto al diritto civile L'interesse del creditore alla garanzia quäle oggetto della bancarotta Obiezioni del Pagliaro: confutazione D momento dell'antigiuridicitä Sull'irrilevanza dell'inadempienza delle obbligazioni verso i creditori Sul momento consumativo della bancarotta per distruzione Gli effetti penali del risanamento deu'impresa dopo la commissione di fatto di bancarotta Sui tentativi di bancarotta fraudolenta prefallimentare cagionanti conseguenze lesive Sul dovere di fedeltä al diritto positivo anche relativamente alle condizioni di punibilitä Sull'irrilevanza soggettiva del perdurare delle conseguenze patrimoniali collegabile al fatto di bancarotta: rilievi di diritto costituzionale 202

5 650 INDICE SOMMARIO 15. Le norme incriminanti la bancarotta alla luce dell'essenza spirituale del diritto II danno della bancarotta: sua rilevanza L'interesse offeso dai reati sui libri L'interesse leso dalla bancarotta preferenziale Consenso, bancarotta e bene protetto Determinabilitä del soggetto passivo La qualitä d'imprenditore come oggetto del dolo II dolo della bancarotta fraudolenta Conferma Corollari La competenza per territorio L'elemento psicologico della bancarotta semplice L'orientamento della dottrina: critica L'art. 217 n. 4 L.F.: suo significato La distinzione tra le due forme della bancarotta patrimoniale La tesi da Nuvolone L'atteggiamento dell'antolisei La bancarotta mediante omissione L'inadempimento di obbligazioni assunte in un precedente concordato Rilievi sistematici II rapporto fra reati pre-fallimentari e bancarotta: suo carattere generale L'art. 223 I co. L.F: sua applicabilitä alle sole offese concrete alla garanzia dei creditori L'assorbimento del reato pre-fallimentare da parte della bancarotta e il principio del ne bis in idem Conferma La vis attractiva della bancarotta rispetto ai reati di falso Rilievi critici Configurabilitä del concorso fra reato pre-fallimentare e bancarotta semplice I corollari della nostra opinione sul piano processuale I corollari della nostra opinione sul piano probatorio. Il problema delle prove raccolte dal curatore 269 CAPITOLO II I SOGGETTI ATTTVI 1. Premessa II concetto d'imprenditore penalmente rilevante Casi particolari: l'artigiano II piccolo imprenditore II socio illimitatamente responsabile Segue: sui limiti dell'art. 222 L.F. L'erede del fallito Gli amministratori Sindaci e liquidatori L'institore 299

6 INDICE SOMMARIO I soggetti ex art. 203 L.F La responsabilitä dei soci L'obbligo d'impedire l'evento 307 CAPITOLO HI L'OGGETTO MATERIALE 1. Beni del fallito: beni sottoposti a condizione e beni posseduti «a titolo precario» Beni personali del fallito ex art. 46 L.F Beni d'illecita provenienza Sul significato sistematico della non configurabilitä della bancarotta su beni d'illecita provenienza Beni futuri L'oggetto della bancarotta impropria L'oggetto della bancarotta documentale: rinvio I beni post-fallimentari 325 CAPITOLO IV IPOTESI SPECIFICHE DI BANCAROTTA PATRIMONIALE 1. Relativitä delle distinzioni La distrazione L'onere della prova in caso di distrazione Occultamento e dissimulazione La distruzione La dissipazione Esposizione e riconoscimento di passivitä inesistenti Bancarotta semplice: spese eccessive Operazioni di pura sorte o manifestatamente imprudenti Operazioni di grave imprudenza per ritardare il fallimento Aggravamento del dissesto Inadempimento delle obbligazioni assunte in un precedente concordato. 348 CAPITOLO V LE IPOTESI DI BANCAROTTA DOCUMENTALE 1. Premessa Garanzia e patrimonio nei reati sui libri L'oggetto materiale del reato: rinvio Le due forme della bancarotta fraudolenta documentale pre-fallimentare La bancarotta fraudolenta documentale specifica come reato causale Segue: l'offesa alla garanzia documentale quäle evento materiale del reato L'elemento oggettivo del reato: particolaritä H dolo della bancarotta fraudolenta documentale 365

7 652 INDICE SOMMARIO 9. La bancarotta fraudolenta documentale post-fallimentare La bancarotta semplice documentale: struttura Segue: la condotta criminosa L'oggetto materiale nei diversi reati sui libri La distinzione fra ipotesi semplici e fraudölente La prova dei fatti di distrazione e i reati documentali 386 CAPITOLO VI LA CONCEZIONE PATRIMONIALE DELLA BANCAROTTA IMPROPRIA O SOCLETARIA 1. Premessa: bancarotta impropria o societaria? II rapporto tra bancarotta impropria e reati societari La lesione degli interessi dei creditori quäle evento Sul richiamo della Legge Fallimentare alle norme incriminanti i reati societari II concorso di reati in generale e alla luce della struttura del reato permanente Gli effetti del principio deltassorbimento ex art. 133 C.P.: conferma a proposito dei rapporti tra furto e ricettazione Gli artt. 223 e 219 L.F. quali deroghe al principio dell'assorbimento La bancarotta impropria nell'ambito della societä semplice: rilievi sistematici II problema alla luce della legge 7 giugno 1974, n. 216, e del D.P.R. 31 marzo 1975, nn. 136, 137, Segue: la bancarotta impropria sotto il profilo sistematico II significato dell'inciso «con dolo o per effetto di operazioni dolose» II reato societario: suo assorbimento La bancarotta semplice impropria Rilievi generali sulla bancarotta impropria 444 Parte terza GLI ALTRI REATI FALLIMENTARI E IL CONCORSO DI REATI CAPITOLO I I REATI DELL'INSOLVENZA 1. Generalitä La bancarotta preferenziale, sua struttura e suo significato sistematico II ricorso abusivo al credito quäle reato fallimentare e il dovere del dissestato di fallire II momento del reato II soggetto attivo del ricorso abusivo al credito II soggetto passivo del reato 467

8 INDICE SOMMARIO Ricorso abusivo al credito e insolvenza fraudolenta Configurabilitä del tentativo e reati affini La ricettazione pre-fallimentare L'incauto acquisto pre-fallimentare II primo comma dell'art. 236 L.F.: frodi per ottenere l'ammissione al concordato preventivo o all'amministrazione controllata 480 CAPITOLO II I REATI POST-FALLIMENTARI DIVERSI DALLA BANCAROTTA E I REATI NON CONCURSUALI 1. Premessa Omessa dichiarazione di beni da comprendere nell'inventario La denuncia dei creditori inesistenti Omesso deposito di bilanci e scritture contabili Configurabilitä di piü ordini di deposito Sul carattere permanente del reato di omesso deposito dei bilanci e delle scritture contabili La violazione degli obblighi scaturenti dau'art. 49 L.F Soggetti attivi dei reati di cui all'art. 220 L.F La domanda di ammissione di crediti simulati e la distinzione di questo reato dalla bancarotta La ricettazione post-fallimentare II mercato di voto ; II creditore quäle soggetto attivo di taluni reati post-fallimentari II curatore quäle pubblico ufficiale I soggetti attivi dei cd. reati del curatore. I coadiutori II delitto d'interesse privato del curatore in un atto del fallimento Accettazione o pattuizione di retribuzione non dovuta Inosservanza delle disposizioni del Giudice Delegato L'esercizio di un'impresa commerciale da parte dell'inabilitato L'omessa trasmissione degli elenchi dei protesti cambiari 525 CAPITOLO III LE FORME MODIFICATRICI DEI REATI FALLAMENTARI E IL CONCORSO DEI REATI 1. Premessa terminologica Il delitto tentato La pluralitä dei fatti di bancarotta come circostanza aggravante La concezione «pluralistica» della bancarotta: adesione La competenza nei caso di bancarotte rivelate da pluralitä di fallimenti I corollari della concezione pluralistica della bancarotta II danno: valutazione complessiva Danno della bancarotta e passivo fallimentare: differenze L'aggravante dell'esercizio abusivo di un'attivitä commerciale e il concorso di circostanze 561

9 654 INDICE SOMMARIO 10. II concorso di persone II concorso di reati II reato continuato Pene e misure di sicurezza La riabilitazione 575 APPENDICE LE NORME DI LEGGE R.D. 16 marzo 1942, n. 267 (Legge Fallimentare) 579 Codice Civile, libro XI (disposizioni generali in materia di societä e di consorzi) 585 D.L. 8 aprile 1974, n. 95 (disposizioni relative al mercato mobiliare ed al trattamento fiscale dei titoli azionari) 591 L. 7 giugno 1974, n. 216 (conversione in legge, con modificazioni, del D.L. 8 aprile 1974) 596 D.P.R. 31 marzo 1975, n. 136 (attuazione della delega di cui all'art. 2, lett. a), della legge 7 giugno 1974, n. 216, concernente il controllo contabile e la certificazione dei bilanci delle societä quotate in borsa) 611 D.P.R. 31 marzo 1975, n. 137 (attuazione della delega di cui all'art. 2, lett. b), della legge 7 giugno 1974, n. 216, concernente la disciplina del conto dei profitti e delle perdite delle societä finanziarie, fiduciarie, delle assicurazioni ed aziende di credito), 622 D.P.R 31 marzo 1975, n. 138 (attuazione della delega di cui all'art. 2, lett. c) e d), della legge 7 giugno 1974, n. 216, concernente disposizioni dirette a coordinare, con le attribuzioni della Commissione nazionale per le societä e la borsa, le norme concernenti l'organizzazione e il funzionamento delle borse valori e l'ammissione dei titoli a quotazione, nonche le forme di controllo ed ispezione previste dalla legislazione vigente nei settore del- Pattivitä creditizia e delle partecipazioni statali) 626 D.L. 30 gennaio 1979, n. 26 convertito in legge 3 aprile 1979, n. 95 (provvedimenti urgenti per 1'amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi - legge Prodi) 634 Indice alfabetico-analitico 637