DIRETTIVA SCIOGLIMENTI PER SOCIETA DI CAPITALI

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1 DIRETTIVA N. 01/2016 Data DIRETTIVA SCIOGLIMENTI PER SOCIETA DI CAPITALI IL CONSERVATORE L Unioncamere Nazionale e il Consiglio Nazionale del Notariato hanno diramato congiuntamente alcuni Orientamenti formulati dalla Commissione Tecnico Giuridica datati 6 maggio Fra questi è di particolare interesse l approfondimento effettuato in materia di scioglimento di società di capitali e cooperative ai sensi dell art c.c. e di iscrizione della dichiarazione di scioglimento a cura degli amministratori. Tale materia è stata oggetto di analisi anche da parte del Ministero dello Sviluppo Economico nella nota del prot Si procede di seguito alla disamina delle singole fattispecie di scioglimento: Decorso del termine La causa è oggettiva e si verifica il giorno in cui lo statuto fissa il termine del contratto sociale. È onere degli amministratori denunciare il verificarsi della causa di scioglimento per scadenza del termine tramite apposita dichiarazione o in alternativa tramite verbale del consiglio di amministrazione. Conseguimento dell oggetto sociale o impossibilità sopravvenuta a conseguirlo Nei casi di conseguimento dell oggetto sociale e/o sopravvenuta impossibilità a conseguirlo si rileva che la norma non fa riferimento all'attività effettivamente svolta, ma alla previsione contenuta nell'oggetto sociale. L impossibilità di conseguire l oggetto sociale deve essere riferita a tutte le attività indicate nell oggetto. Appare quindi evidente che la fattispecie si verifica solo nei casi in cui l oggetto sociale sia definito, specifico e non generico e qualora sussistano elementi certi che rendono impossibile il suo conseguimento (es. la società creata per la costruzione di quel determinato ponte, per la coltivazione di quella certa miniera, per lo sfruttamento di quello specifico brevetto). Inoltre l impossibilità di conseguire l oggetto sociale deve risultare da elementi inconfutabili e obiettivamente tali da rendere definitivo il fatto, nonché rivestire il carattere 1

2 dell'assolutezza e irreversibilità; esso non può consistere nella sopravvenuta antieconomicità dell impresa. Si è quindi consolidato l orientamento secondo cui il conseguimento dell oggetto sociale e/o la sopravvenuta impossibilità a conseguire l oggetto sociale appare una fattispecie di fatto impossibile da realizzare per tutte quelle società che abbiano un oggetto composto da molteplici e diversificate attività. L ufficio pertanto in presenza di oggetti generici o plurimi non procede all iscrizione della causa di scioglimento per conseguimento dell oggetto sociale o sopravvenuta impossibilità a conseguirlo. Se invece l oggetto risulta ben delimitato e univoco l eventuale richiesta di iscrizione della causa di scioglimento va sospesa e segnalata al capo ufficio per le opportune verifiche. In questo caso alla pratica va allegata la dichiarazione degli amministratori (o il verbale del consiglio di amministrazione) di accertamento della causa di scioglimento in cui si dovrà dare evidenza dei motivi che rendono impossibile il conseguimento dell oggetto sociale (ovvero l avvenuto conseguimento), nonchè il fatto che l assemblea dei soci è andata deserta o non ha deliberato per mancanza di quorum costitutivo o deliberativo ovvero ha deliberato di non adottare alcun provvedimento atto a rimuovere la causa di sciolgimento. Nei casi di conseguimento dell oggetto sociale e/o sopravvenuta impossibilità a conseguirlo prima o contestualmente alla domanda di iscrizione dello scioglimento va presentata la denuncia di cessazione dell attività. La data di cessazione dell attività dovrà essere pari o anteriore alla data della dichiarazione/verbale dell organo Impossibilità di funzionamento o continuata inattività dell'assemblea Per impossibilità di funzionamento si intende la paralisi interna all assemblea, dovuta all esistenza di contrasti nella compagine sociale, tali da impedire il funzionamento dell assemblea stessa, nonostante questa, di volta in volta, si riunisca e si costituisca validamente. Per continuata inattività dell assemblea si intende invece l assenza, per un periodo prolungato, di qualsivoglia attività dell assemblea, dovuta al fatto che quest ultima non riesce nemmeno a riunirsi od a costituirsi validamente. 2

3 Sia la impossibilità di funzionamento che la continuata inattività dell assemblea, per operare come cause di scioglimento di una società di capitali, debbono presentarsi come situazioni patologiche dal carattere non temporaneo e non superabile ed essere tali da non consentire l approvazione delle delibere fondamentali per la prosecuzione dell attività sociale, quali ad esempio quella di approvazione del bilancio, di nomina/sostituzione degli amministratori/sindaci. Al fine della verifica di tale situazione non basta una mera mancanza di inattività inqualificata, ma è necessario la mancata approvazione del bilancio almeno dell ultimo anno o in alternativa il mancato rinnovo degli organi sociali scaduti (Tribunale Biella n. 942/05 R.G.C.). Dalla dichiarazione degli amministratori (o dal verbale del consiglio di amministrazione) di accertamento della causa di scioglimento dovrà risultare che l assemblea dei soci è stata convocata almeno 4 volte ed è andata deserta o non ha deliberato per mancanza di quorum costitutivo o deliberativo. Generalmente l'amministratore, una volta iscritta la causa di scioglimento, stante l'impossibilità dell'assemblea di funzionare, si dovrà rivolgere al Presidente del Tribunale per la nomina del liquidatore. Diversamente è opportuno che nel verbale di assemblea di nomina del liquidatore venga data evidenza del fatto che l unica volontà comune espressa dall assemblea è rappresentata dall individuazione della persona del liquidatore. Riduzione del capitale al di sotto del minimo legale Il punto 4 dell art c.c. disciplina l ipotesi della riduzione del capitale sociale al disotto del minimo legale... salvo quanto è disposto dagli articoli 2447 e 2482-ter. In questi casi gli amministratori, previa verifica della situazione contabile, dovranno convocare immediatamente l assemblea affinchè valuti se ricapitalizzare la società oppure procedere alla trasformazione della stessa. Nel caso in cui l assemblea decida di non procedere in tal senso si potrà ritenere perfezionata la causa di scioglimento. Dalla dichiarazione degli amministratori (o dal verbale del consiglio di amministrazione) di accertamento della causa di scioglimento dovrà risultare che l assemblea dei soci non ha adottato alcuna decisione per rimuovere la causa di scioglimento. 3

4 Nelle ipotesi previste dagli artt quater e 2473 Si tratta del caso che riguarda la disciplina delle SRL in cui risulti impossibile liquidare la partecipazione del socio receduto. In questa ipotesi la dichiarazione degli amministratori (o il verbale del consiglio) che accerta la causa di scioglimento dovrà dare conto del negativo esperimento dei vari passaggi previsti dai commi 3 e 4 del citato art c.c. (vendita agli altri soci; a terzi; rimborso mediante riserve disponibili; rimborso mediante riduzione del capitale sociale). Deliberazione assembleare Trattandosi di deliberazione comportante in ogni caso la modificazione dell atto costitutivo è sempre necessario procedere con verbalizzazione notarile. Altre cause previste dall atto costitutivo o dallo statuto Quando l'atto costitutivo o lo statuto prevedono altre cause di scioglimento, è opportuno verificare anche l organo competente a deciderle o accertarle ed ad effettuare gli adempimenti pubblicitari. Si rammenta che gli atti di scioglimento delle società di capitali assumono efficacia dalla data di iscrizione dell atto stesso al registro imprese (essendo atti ad efficacia costitutiva) e non dalla data dell atto. Pertanto l iscrizione della nomina del liquidatore ai sensi e per gli effetti degli artt e 2487 bis del c.c. non potrà avere data anteriore alla data di iscrizione nel registro delle imprese dello scioglimento della società. Non è da ritenersi legittima, inoltre, la predisposizione ed approvazione del bilancio finale di liquidazione, ovvero la richiesta di cancellazione della società dal registro delle imprese, prima che la causa di scioglimento sia divenuta efficace ai sensi dell art. 2484, comma 3, c.c. (iscrizione nel 4

5 registro delle imprese della dichiarazione degli amministratori o della deliberazione dell assemblea). Pertanto questo ufficio rifiuterà l iscrizione di atti in cui non si rispetti il seguente ordine Scioglimento Nomina liquidatori Bilancio finale di liquidazione Pubblicità La data atto di nomina del La data atto del costitutiva: liquidatore dev essere pari bilancio finale di data di o successiva alla data liquidazione deve iscrizione dell atto dello essere scioglimento. necessariamente L iscrizione della nomina successiva alla data del liquidatore (e quindi d iscrizione dello anche della liquidazione) scioglimento e può deve avvenire in un essere in pari data momento pari o successivo dell atto di nomina all iscrizione dello del liquidatore solo scioglimento. nel caso in cui tale nomina sia successiva all iscrizione dello scioglimento Cancellazione L istanza di cancellazione deve essere necessariamente successiva alla data di iscrizione dello scioglimento e rispettare anche i seguenti paramentri: l istanza deve essere presentata contestualmente o successivamente alla data di nomina del liquidatore; l istanza deve essere presentata contestualmente o successivamente al deposito del bilancio finale di liquidazione Il mancato rispetto delle norme comporterà il rifiuto della pratica. La presente direttiva si applica alle sole società di capitali e alle cooperative ed entra in vigore dal per le domande di iscrizione di scioglimento che saranno presentate da tale data. 5