CAPITOLO I I PROBLEMI DI ORIGINE 7. Roma si presenta nella storia con la struttura della città-stato, intesa come organizzazione di uomini liberi e

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1 CAPITOLO I I PROBLEMI DI ORIGINE 7. Roma si presenta nella storia con la struttura della città-stato, intesa come organizzazione di uomini liberi e partecipi della vita e della difesa della città, contrapposta alle grandi monarchie territoriali. 9. La famiglia romana costituiva un organismo politico (qualifica che perderà valore con lo sviluppo storico): a) La famiglia proprio iure è caratterizzata dalla soggezione dei suoi componenti ad un capo, il pater familias; l appartenenza alla famiglia è esclusiva e determinata, oltre che dalla nascita nei confronti del padre, da modi particolari di assunzione ad esse (es adrogatio). b) Il potere del pater è vitalizio, ed ha un ampiezza che giunge al ius vite ac necis. c) Oggetto di quell antico potere erano le persone, libere e schiave, gli animali, sottoposti alla potestà di comando del pater, ed inoltre i fondi in suolo italico e alcune servitù prediali accessorie. d) L uscita dalla famiglia in concreto si qualificava come capitis deminutio minima, anche se, nel caso dell emancipatio, importava l acquisto della piena capacità giuridica in rapporto al ius della civitas. 10. Al di sopra della familia vi è un gruppo più vasto, la gens, di cui però nell epoca storica abbiamo poche informazioni che dicono soltanto che l istituto doveva avere la sua piena efficienza in epoca più antica. Si è affermata una teoria gentilizia la quale fa della gens un organismo anteriore alla civitas e che presenta anch essa sotto forma di organismo politico Quali erano i rapporti fra gens e familia, quale la struttura originaria della gens, quali i loro rapporti con la civitas? Alcune constatazioni: a) In epoca storica la familia, alla morte del pater, si scinde in tante famiglie quanti sono i filii familias che diventano sui iuris; in una fase più antica i filii usavano restare uniti in un consortium ercto non cito, in cui ciascuno possedeva il pieno potere di disposizione dei beni comuni. Ciò può essere considerato come residuo di un organizzazione più antica o di un aggregazione priva di un unico capo. b) Accanto alla familia proprio iure vi era la familia communi iure, ad indicare coloro che sarebbero uniti sotto la potestà dello stesso pater se questo non fosse morto, che restano uniti dal vincolo dell agnazione, altro esempio di famiglia allargata. c) Al di là degli agnati e della familia communi iure, sta la gens, cioè i gentili, che appunto secondo le disposizioni successorie delle dodici tavole raccolgono il patrimonio del defunto quando manchino eredi testamentari e non vi sia l adgnatus proximus. 12. Alla fase gentilizia deve poi ricollegarsi l istituto della clientela, e del patronato sui clienti. Accanto ai gentiles, ai signori, vi erano dei soggetti, dei vassalli, detti clientes, che si trovavano sotto la protezione del patrono, affidati alla sua fides. Essi sono presentati come partecipi delle guerre della gens, come dovevano anche partecipare ai sacra della stessa gens, e più tardi essere riuniti nelle curie, sia pure in posizione inferiore, coi membri della gens. La clientela traeva origine dalla deditio, cioè dalla sottomissione di un gruppo al potere della gens o dalla applicatio, cioè dall affidamento di un estraneo alla protezione del gruppo. 13. Normalmente i sostenitori dell ipotesi gentilizia costruiscono la gens originaria sul calco della familia, cioè come sostenuta da un pater gentis. Tuttavia questa configurazione non è provata ed è difficile spiegare come potesse coesistere il potere del pater gentis con quello del pater familias. Gli avversari della teoria gentilizia sostengono che la gens non aveva capi. Per questa assenza di un capo stabile la legge delle Dodici Tavole, nello stabilire l ordine della successione, dopo l adgnatus proximus chiama i gentiles, non il pater gentis. La gens quindi sarebbe un raggruppamento di famiglie con fini di ordine, espansione e di difesa. La figura di un capo, che poteva emergere sugli altri, o che poteva essere necessario in date circostanze, non era essenziale alla normale struttura. 16. La tradizione riporta la Roma primitiva alla città del Palatino, da dove deve essere partita la prima delimitazione della città. Le ragioni che avranno indotto i villaggi del Palatino a chiudersi in città saranno state essenzialmente di difesa, forse anche influenzate dalla cultura etrusca da cui

2 deriva il rito di fondazione delle città. Tuttavia non si può attribuire a loro la fondazione di Roma come città. 17. La città aveva all origine un carattere federativo, con però un saldo valore di unità, caratterizzato dal rituale della sua delimitazione, dalla sua organizzazione politica e dal potere del capo (la prima forma è stata quella monarchica). Si può scorgere la configurazione di ciò che noi chiamiamo Stato, pur notando i limiti dovuti alla coesistenza degli organismi minori (familia, gens), che conservavano il caratteri di organismi politici. La funzione originaria della civitas si riduceva alla massima semplificazione di fini molto circoscritti e chiaramente individuati. Una progressiva affermazione della civitas si avrà col decadere o il trasformarsi degli organismi minori. I rapporti tra le gentes e le familiae delle varie genti si dovevano intrecciare in vari modi. La civitas in particolare si afferma come un ordine politico più saldo. Così la formazione di rapporti interfamiliari e intergentilizi si svolse in una sfera almeno in teoria più vasta di quella delimitata dal sorgere e dallo sviluppo della civitas, e, doveva avere come limite la coscienza di una comunione e di una unità delle genti del Lazio, in corrispondenza anche col carattere sacro dell antica lega latina, che per altro verso si poneva come confederazione politica, nella forma della federazione di città. La pienezza dei rapporti in questa società interfamiliare si stabilì fra i cives, la città aveva il suo ius civile. I Latini conservarono con i Romani un ampia comunione di diritto, e quindi rispetto al ius civile romano una più vasta capacità. CAPITOLO II LA MONARCHIA LATINA ED ESTRUSCA Che Roma abbia attraversato un periodo monarchico, come la tradizione afferma, è confermato da molti argomenti. La tradizione presenta una serie di sette re, nella quale però è difficile stabilire quali siano i punti storici. Ciò che può accettarsi è la distinzione di una prima fase latina e di una fase di dominazione etrusca. Qualcuno sostiene che la città vera e propria sia stata fondata solo con la dominazione degli Etruschi, i quali avrebbero sottomesso i villaggi sparsi; le popolazioni latine sottomesse avrebbero costituito la plebe. Tuttavia, se è vero che il potere del magistrato romano, l imperium, e i suoi segni esteriori derivano dagli Etruschi, come le fortificazioni della città, è vero anche che i nomi relativi ai primi ordinamenti politici sono di origine latina (rex, tribus, curia, pontifices). 19. Lo scopo della città, la cui fondazione si è espressa nel fare un unità di una pluralità di villaggi attraverso la delimitazione a cui si accompagnava la fortificazione, era soprattutto quello di stabilità e difesa; e la sua prima espressione dovette appunto essere essenzialmente nella posizione di un potere al di sopra degli organismi minori. L unità della città era infatti caratterizzata dalla posizione del potere di un capo, un rex, e dalla sua stabilità. Egli poteva esercitare un potere personale, limitato però dall organizzazione delle gentes e delle familiae. 20. Il re era unico e vitalizio; la tradizione racconta di periodi transitori di regno a due, ma che probabilmente sono un invenzione per anticipare quella che sarà poi la caratteristica della magistratura repubblicana. I poteri del re avevano centro soprattutto nel potere militare e in quello religioso, oltre a varie potestà legate ai compiti dell unità cittadina e della sua conservazione. Queste potestà potevano esplicarsi in ordinanze, senza tuttavia che si possa parlare di un potere legislativo del re. Riguardo la nomina del re, è probabile fosse in vigore il procedimento della designazione da parte del predecessore. Tuttavia, l importanza che nella prima fase doveva rivestire l organizzazione gentilizia della società, espressa nel senato dei patres, era forte. L interregnum doveva essere un istituto ordinario nella fase monarchica, in cui alla morte del re gli auspicia ritornavano ai patres, cioè ai senatori, che esercitavano il potere cinque giorni ciascuno, finché uno procedeva alla designazione del nuovo re. Con la monarchia etrusca, che si dovette imporre con la forza, affiorò il principio ereditario. Il re riceveva poi l atto di sottomissione delle curie con la lex curiata.

3 21. Gli elementi strutturali fondamentali della costituzione romana sono la magistratura, il senato, il popolo (nelle sue assemblee). Il re ha preceduto la magistratura. Anche gli altri elementi erano già presenti nell epoca regia, come il senato che formava il consiglio del re. Esso era di scelta regia, nella prima epoca repubblicana di scelta consolare, fino a che la nomina spettò ai censori, e si arrivò poi alla determinazione del criterio obiettivo in base al quale si entrava in senato. Nella formazione della città questo consiglio dei patres doveva derivare da quel complesso di gruppi minori da cui la città appunto risultava. È affermazione diffusa che i patres fossero precisamente i patres delle genti. Ma, se la organizzazione gentilizia non doveva necessariamente importare la stabile esistenza di un pater gentis, ne deriva che neppure un organo stabile della costituzione cittadina, come il senato, poteva senz altro risultare dai patres delle genti. La formazione del senato poteva probabilmente derivare dall equilibrio tra i proposti dall organizzazione familiare-gentilizia e, dall altra parte, l autorità del re, che poteva anche scegliere; ciò soprattutto se si riconosce fondata la tradizione per cui il senato sarebbe stato composto da un numero fisso di patres. (100 all inizio, poi elevati a 300). Punto base dell esplicazione del senato era la funzione consultiva nei confronti del magistrato, che si esprimeva nei senatoconsulti., oltre all interregnum e all auctoritas patrum (ratifica delle deliberazioni delle assemblee popolari). 22. La più antica forma di assemblea popolare, cioè di comizi, è quella dei comitia curiata. La tradizione attribuisce a Romolo la distribuzione del popolo in curie, dieci per ciascuna delle tre tribù, i Tities, i Ramnes e i Leceres. Dai nomi a noi giunti risulta che spesso le curie dovevano prendere la denominazione dai luoghi in cui si adunavano. I comitia curiata rappresentano il termine di collegamento tra la vita gentilizia (e familiare) e intergentilizia, da una parte, e la organizzazione della civitas dall altra. 23. Secondo un anticipazione, sostenuta dalla tradizione, si assegnano ai comizi curiati dell età regia le tipiche funzioni delle assemblee popolari nell epoca storica: la funzione elettorale, la funzione legislativa e quella giudiziaria. La lex curiata era tutt altra cosa rispetto ad una elezione, o anche solo alla conferma del re designato. Essa rappresenta piuttosto l atto di sottomissione al nuovo re. Non ha fondamento neanche l attribuire ai comitia curiata dell epoca monarchica un potere legislativo. La tradizione fa risalire ai re una serie di leges; per queste leges regiae un anticipazione parla di una presentazione all approvazione dei comizi curiati. Il contenuto delle pretese leges regiae di cui abbiamo notizia ne rivela chiaramente il carattere religioso, ciò rivela l eplicazione del rex come capo religioso, ma non l espressione di una funzione legislativa dei comizi curiati. Più complesso è invece il discorso riguardo la competenza giudiziaria: la tradizione anticipa all epoca regia quell istituto della provocatio ad populum dell epoca repubblicana. Le competenze dei comizi curiati erano, oltre allo svolgimento di alcuni riti religiosi e la lex curiata de imperio, riguardavano gli atti fondamentali nelle vicende delle familiae, che andavano compiuti davanti alle curiae (testamentum, detestatio sacrorum (rinuncia ai culti familiari), adrogatio). Ciò si ricollega alla nascita delle curie e alla loro funzione di termine di collegamento tra il piano della vita dei gruppi minori e quello della struttura e della vita della civitas. Tali eventi familiari avevano per il raggruppamento che confluiva nella curia una grandissima importanza. L organizzazione delle curie era anche base del primitivo ordinamento militare; in età regia la forza militare di Roma era composta dalla legione di tremila fanti, divisi in trenta centurie, e di trecento cavalieri, per cui mille fanti e cento cavalieri per ogni tribù; le centurie di fanti erano in evidente rapporto con le curie; la curia formava il quadro di leva della centuria dell unica legione romana. 24. All antica fase latina risalgono i due più importanti collegi sacerdotali romani, quello dei pontefici e quello degli auguri.

4 Riguardo ai pontefici è più probabile che essi fossero più esperti di tutto il complesso sacro ce non sacerdoti ufficiali, col compito quindi di suggerire alla collettività ed ai capi, come ai privati, il modo di soddisfare agli obblighi religiosi, e di conservare quindi la pax deorum, compito che gli conferiva grande autorità e prestigio. Per la mescolanza dei diversi ordini e per l ispirazione religiosa che investiva nella fase antica tutta l organizzazione giuridica, essi non solo controllavano il culto privato e pubblico, e attraverso questo la vita pubblica, ma erano anche i depositari della sapienza giuridica, e in particolare dei formulari di quel ius, che si era formato nei rapporti dei privati. Essi costituirono un elemento vivo di collegamento nello sviluppo di questo ius, nella sua traduzione di actiones controllate dal magistrato, nel suo adeguamento alla vita ed agli sviluppi di essa. I pontefici erano quindi un limite allo stesso potere del re sacerdote, che doveva inchinarsi alla sapienza di cui erano depositari. Per la nomina dei sacerdoti rimase la cooptatio, finché una legge Domizia del 104 ac vi sostituì l elezione popolare. Antiche sono anche le origini degli auguri. La loro competenza consisteva soprattutto nell interpretazione degli auspici. Se si considera l importanza che essi avevano per i Romani e se si considera che, anche se i magistrati pure traessero gli auspici, nei dubbi di interpretazione ricorrevano agli auguri, si capisce l importanza assunta da questo collegio e la loro influenza sulla vita pubblica. Altro collegio antico è quello dei Feriali, depositari delle tradizioni circa il modo di fare trattati, dichiarazioni di guerra 25. Questi istituti erano forse frutto di una imposizione dall alto, idea espressa dalla tradizione, che riporta le istituzioni ai singoli re, e si collega ai numeri fissi delle organizzazioni, più rispondenti ad un organizzazione dall alto che ad un processo di formazione spontanea. Non può, comunque, non essere valutato questo determinarsi dell organizzazione della città come espressione di una forza organizzatrice, su cui può sì avere influito l autorità di alcuni re, la quale però sfruttava lo sviluppo spontaneo di quella società di gruppi minori a base della città stessa. In questa visione si può ricollegare il fatto che gli auspicia, in caso di morte del re, tornavano ai patres, mentre alle curie spettava l atto di sottomissione al nuovo re, nell assunzione che questo faceva della sua potestà di imperio. È un processo organizzativo, quindi, che sale dal basso all alto per ridiscendere dall alto al basso. CAPITOLO III IL PASSAGGIO DALLA MONARCHIA ALLA REPUBBLICA La caduta dell ultimo re Tarquinio sarebbe avvenuta, secondo la leggenda, intorno al 510 ac, portando alla formazione di un nuovo ordine, chiamato repubblica. Si sarebbe formato un nuovo concetto di magistratura (magistratus) con la creazione di un magistratura suprema, i cui caratteri erano la temporaneità, la limitazione dell imperium domi attraverso la provocatio ad populum, la responsabilità finito l anno di carica. Il sistema avrebbe funzionato fino al 452, con la variante che, in caso di necessità, soprattutto in guerra, si attribuiva un potere illimitato, di durata massima sei mesi, ad un magistrato unico, il dictator, assistito da un magistrato inferiore, il magister equitum. Nel 451 e nel 450 si sarebbe sospesa la magistratura, e conferito i potere supremo a due successivi collegi di decemviri legibus scribundis, a cui sarebbe dovuta la legge delle XII Tavole. Il tentativo di Appio Claudio di instaurare la tirannide avrebbe provocato una nuova rivolta, con la restaurazione del consolato. La lotta tra patriziato e plebe avrebbe però disturbato il regolare funzionamento di questo ordine; dal 444 al 368 si sarebbe per lo più rinunciato alla nomina dei consoli, dando la potestà consolare ai tribuni militum, comandanti dei diversi battaglioni della legione (prima 3 poi 6). Per il 367, raggiunto l accordo che uno dei due consoli dovesse essere plebeo, il consolato fu definitivamente ristabilito. Insieme si sarebbe creato un terzo praetor che, pur potendo anche comandare eserciti, avrebbe avuto x normale funzione quella di esercitare la giurisdizione in città. 28. Il tentativo della leggenda di attribuire ad una rivoluzione la trasformazione istituzionale non è attendibile. Il passaggio deve essere stato più graduale, ed anzi il rex persistette, ridotto al campo religioso, il rex sacrorum.

5 29. La caduta della dominazione etrusca nel Lazio verso la fine del VI secolo trova conferme in altre fonti indipendenti. Di ciò dovettero approfittarne anche i patrizi romani per ribellarsi anch esse e cercare di ristabilire le antiche istituzioni, distrutte dalla dominazione etrusca. Può apparire probabile che l origine della nuova magistratura sia venuta da cariche aventi una funzione ausiliaria, o piuttosto una funzione delegata dal re stesso. 30. a) Un ponte può essere costituito dalla dittatura, la quale risalirebbe ai primi tempi della repubblica. Tuttavia l antico nome di magister populi, derivante dagli etruschi, potrevve far pensare che già i re etruschi solessero affidare, in certe occasioni, il comando militare ad un magister. b) Altro elemento che può collegarsi alla magistratura a due, è quello del passaggio dall esercito di un unica legione all esercito su due legioni. c) Importante è poi la creazione del terzo praetor del 367, sarebbe improbabile che esso fosse proprio di revente creazione, e proprio con lo scopo giurisdizionale (per cui non si capirebbe la facoltà di comandare eserciti e il nome militare). 31. Lo svuotamento del potere militare e civile del rex sarebbe quindi stato dovuto all opera di comandanti militari, probabilmente prima a lui subordinati. Anello di congiunzione potrebbe essere stato il magister populi, poi dictator, anche se nel carattere di straordinarietà; mentre la duplicità, se da una parte può derivare da influenze di altri popoli, dall altro lato sembra presentare un nesso con la duplicazione della legione. In ciò si intreccia la lotta tra patriziato e plebe finché, nel 367, si arrivò alla stabilizzazione definitiva del consolato come magistratura collegiale suprema. 32. Alla base della organizzazione politica del popolo, fondamentale nella costituzione repubblicana, ci sta l organizzazione a scopo militare. I punti fondamentali sono la distribuzione per tribù territoriali e l ordinamento centuriato: la tradizione attribuisce il tutto a Servio Tullio. 33. Gli scopi bellici che hanno determinato il sorgere della città, e ne hanno accompagnato le vicende e gli sviluppi, facevano dell organizzazione militare un punto centrale. Già le antiche tribù e curie servivano come distretti di leva e l ordinamento in trenta curie, rispondeva ad esigenze nell assetto dell esercito cittadino. Fu, tuttavia, da uno sviluppo e trasformazione della organizzazione militare che nacque quell ordinamento centuriato nuovo che ci dà l assemblea popolare,i comitia centuriata, cardine della costituzione repubblicana. È evidente il rapporto di questo ordinamento col reclutamento militare, e la derivazione dei comizi centuriati dall assemblea del popolo in armi, di cui è prova il fatto che tali comizi dovevano riunirsi fuori dalla cittàm, normalmente nel campo Marzio. I criteri alla base dell ordinamento centuriato consistono nella valutazione del patrimonio e dell età: il primo si collegava alla possibilità di procurarsi l armamento, il secondo con l efficienza militare. Si distinguevano in base al censo cinque classi, di cui la prima forniva alla fanteria 40 centurie di juniores e 40 di seniores, la seconda, la terza e la quarta, 10 di juniores e 10 di seniores ciascuna, la quinta quindici e quindici. Più altre diciotto centurie di cavalieri. Il passaggio all esercito di seimila uomini dovette avvenire come raddoppiamento dei quadri dell esercito formato da un unica legione, e quindi prima del passaggio all esercito di due legioni. X questo è impo sottolineare che i tribuni militum divennero sei solo alla fine del quinto secolo nel 405 ac. CAPITOLO IV LA PLEBE E IL CONFLITTO TRA I DUE ORDINI 35. Lo sviluppo della storia costituzionale, politica e sociale di Roma in questo periodo è caratterizzato dal conflitto fra il patriziato e la plebe, conflitto che viene appunto superato con la vittoria della seconda nel raggiungimento dell assestamento della costituzione repubblicana. Qual è l origine dei due ordini? Una teoria sostiene una differenza di nazionalità, in rapporto alle diverse stratificazioni di conquistatori, i tre popoli + direttamente coinvolti, Latini, Sabini ed Etruschi vengono anch essi variamente collocati. Questa idea è comunque probabilmente falsa.

6 Si può far capo ad un complesso di immigrati x varie ragioni, i quali si mettevano sotto la protezione del rex, ricevendo la concessione di piccoli lotto di terreno, così da formare un ceto inferiore agricolo; artigiani, commercianti, attratti dal crescere della città, che formavano una specie di proletariato urbano. La plebe era un nucleo eterogeneo, che inizialmente si sarebbe indirizzato verso sedi proprie (es. Aventino), con propri culti ed un organizzazione distinta da quella gentilizia della civitas. 36. è discusso se i plebei partecipassero ai comizi curiati. L origine delle curie, legata alle gentes, potrebbe far pensare ad una iniziale limitazione ai patrizi, che sarebbe stata però superata; lo sviluppo delle curie come quadro della cittadinanza, ed il rapporto di questo con l ordinamento militare, possono essere fattori determinanti di questo superamento. Tuttavia la genesi dei comizi centuriati dimostra come in essi i plebei dovessero essere senz altro compresi; era infatti un organizzazione militare, e questa, nelle dure esigenze belliche, investiva tutta la cittadinanza, quindi anche la plebe. Ma ciò costituì proprio la base di un conflitto che si svolse su un terreno economico (distribuzione dell ager publicus, condizioni dei debitori ), sociale (abolizione del divieto di connubio tra patrizi e plebei), politico (equiparazione nell assunzione alle cariche dello Stato). 37. La plebe configurò una organizzazione distinta da quella delle gentes patrizie, che avevano formato la civitas e ne detenevano il potere; vi mancava, almeno nella fase + antica, la struttura gentilizia, aveva propri culti, propri templi La coesistenza doveva essere regolata da rapporti di convenienza. Lo sviluppo e le esigenze della città accentuarono la base di un unità. In questo sviluppo si innesta il conflitto per l equiparazione dei due ordini; e così il processo che deve portare alla fusione nell unità della civitas, si opera attraverso una lunga lotta in cui la plebe rinsalda la propria organizzazione, con l arma estrema della secessione, cioè la rottura dell unità. La plebe può essere definita come uno stato nello stato. La sistemazione dell ordinamento per tribù territoriali servì ai plebei per farsene la base di una propria organizzazione, ne nacquero i concilia tributa plebis. Dalla prima secessione, nel 494 ac, la tradizione farebbe sorgere il tribunato della plebe. Il valore delle leges sacratae, con cui la plebe stessa assicurava col proprio giuramento la inviolabilità dei tribuni, conferma, comunque, il nucleo della tradizione circa la genesi rivoluzionaria del tribunato nel compito e nei poteri che gli vengono attribuiti. 38. Il riconoscimento, nella civitas, della organizzazione della plebe sarebbe, secondo elementi offertici dalla tradizione, avvenuto mediante un foedus. Di fronte alla minaccia di disgregazione si venne a patti, e l assunzione e legalizzazione, nella civitas, di questa organizzazione plebea, avvenne precisamente mediante la solennità di un foedus, anche con una certa elasticità, così che i tribuni venivano accolti, nella loro posizione singolare di difensori della plebe, con la qualifica di sacrosanti, cioè dell inviolabilità. I tribuni venivano eletti nei concilii tributi della plebe. Il potere dei tribuni era funzionale alla difesa dei plebei contro l imperium dei magistrati patrizi; di qui deriva la intercessio, il diritto di veto, arma con la quale i tribuni potevano fermare qualsiasi atto dei pubblici poteri (tranne alcune eccezioni). Il tribuno doveva avere anche una coercendi potestas, che gli dava la facoltà di arrestare, multare Accanto ai tribuni vi erano gli edili della plebe, anch essi proclamati inviolabili, erano i più antichi rettori-sacerdoti della plebe; dovevano fungere da tesorieri ed archivisti della plebe, potevano essere delegati dai tribuni a qualche funzione, da cui successivamente ne derivarono altre riguardanti l intera civitas (cura delle strade, della nettezza urbana, della celebrazione dei giochi sacri ). 40. Sul terreno economico, con la rottura dei rapporti di clientela e la distribuzione di terre in proprietà, la plebe fu impegnata in una lotta per l assegnazione di terre. Tale lotta ha per sfondo la condizione giuridica dell ager publicus, che anticamente veniva lasciato all occupatio di privati, che ne avevano la possessio, cioè una signoria di fatto non usucapibile e revocabile, limitata ai patrizi. Il progressivo affermarsi di famiglie plebee che attraverso varie attività economiche acquistavano una certa floridezza e solidità di condizioni, insieme con l aspirazione alla rottura delle barriere

7 sociali del divieto di connubio, pose la questione dell accesso dei plebei alla possessio dell ager publicus. CAPITOLO V DECEMVIRATO LEGISLATIVO E DODICI TAVOLE Tappa del conflitto tra patriziato e plebe, proprio nelle prime fasi dello sviluppo di esso, è un opera fondamentale nella storia del diritto romano, quale la legge delle XII Tavole. In seguito alle continue richieste dei tribuni della plebe di Come primo passo venne mandata una legazione ad Atene per studiare le leggi di Solone e le istituzioni della altre città greche. Una volta tornati, si decise di creare dei decemviri, senza nominare altri magistrati nello stesso anno, i plebei non vi parteciparono a condizione che non venissero abrogate le leges sacratae. Nel 451 vennero quindi nominati i decemviri legibus scribundis, giudati da Appio Claudio, apprezzato anche dalla plebe. Questi decemviri in quell anno avrebbero redatto dieci tavole di leggi, che avrebbero sotto poste al giudizio e alla discussione pubblica, e, dopo avervi recato gli emendamenti proposti, al voto dei comizi centuriati. Mancavano ancora due tavole di leggi, quindi fu nominato un nuovo collegio di decemviri con alcuni plebei, ancora guidato da Appio Claudio. Ma questi avrebbero avuto invece aspirazioni tiranniche, stroncando le opposizioni in senato e nel popolo e volgendosi anche contro la plebe. Redassero le due tavole mancanti, anche con disposizioni inique x la plebe, come il mantenimento del divieto di connubio. Infine l episodio di Virginia avrebbe portato alla rivolta e al successivo ripristino della costituzione e la nomina dei consoli nel 449. I consoli Valerio e Orazio pubblicarono, incise su tavole di bronzo, le dodici tavole dei decemviri. 43. Quelle norme, che in gran parte riguardavano la procedura civile, il diritto penale, le forme dei negozi giuridici, la patria potestà, la successione, non riguardassero le rivendicazioni della plebe. Tuttavia le tavole furono una conquista, in quanto vennero fissati alcuni principi, e soprattutto termini e limiti nei confronti del ius civile. Infatti le formule finora erano custodite dai pontefici, gli interpreti ufficiali, quindi in caso di questione di interpretazione, erano in mano alla classe dominante. La conquista fu quindi una maggior sicurezza del diritto. La presenza nelle XII Tavole di norme di ferocia primitiva (divisione del corpo del debitore fra i creditori) accanto a norme di una società più evoluta, può essere dovuto alla forte resistenza di principi antichissimi del ius a cui ancora si rendeva omaggio. Con la scomparsa del testo originario e con la trasmissione orale, è chiaro comunque come alle reali norme contenute si possano essere aggiunte anche disposizioni successive. In complesso si può dire che il nucleo fondamentale delle XII Tavole è frutto dell opera del decemvirato legislativo presentatoci dalla tradizione, spogliandolo dei particolari aggiunti dalla leggenda. CAPITOLO VI LE TAPPE DEL PAREGGIAMENTO DEI DUE ORDINI 46. Dopo la restaurazione, la tradizione ci presenta il riprendersi del corso della lotta della plebe contro il patriziato, che fissa i suoi obiettivi nell abolizione del divieto di connubio fra patrizi e plebei, e nell accesso alla magistratura suprema. All abolizione si sarebbe giunti, dopo un lungo dibattito, nel 445 su rogazione del tribuno Canuleio, per concessione dei patres al fine di evitare il guaio peggiore della richiesta di accesso al consolato. 47. Mentre Canuleio sosteneva la sua rogazione, gli altri tribuni cercarono di varare la riforma nel senso che i consoli potessero promiscuamente essere scelti dal patriziato e dalla plebe. Non si arrivò a ciò ma ad un compromesso per cui invece di nominare i consoli si potesse nominare dei tribuni militum consulari potestae, che potevano essere scelti da patrizi e plebei. Comunque, attraverso il tribunato militare la plebe si era aperta l accesso alla magistratura suprema.

8 48. Nel 443 nacque la censura, per la necessità di alleggerire il consolato di un compito, la redazione delle liste dei cittadini (census) che, soprattutto con lo sviluppo dell ordinamento centuriato, andava acquistando complessità e importanza. Nel 421 i plebei vennero ammessi alla questura, nel 400 ci fu il primo plebeo al tribunato militare con potestà consolare. 49. Infine, dopo un periodo di lotte, nel 367 ac, si sarebbero approvate le rogazioni Lacinie Sestie. Una stabiliva che i debitori avrebbero potuto soddisfare i creditori in tre rate annue uguali; un altra stabilì che fosse vietato possedere più di 500 uger di ager publicus e che ci si dovesse servire di una certa aliquota di lavoro libero; inoltre fu ristabilito definitivamente il consolato, uno dei due consoli doveva essere plebeo. 50. Secondo il racconto di Livio, eletto il primo console plebeo L.Sestio, i patres avrebbero dichiarato di negare l auctoritas alle deliberazioni comiziali. Ma, x scongiurare il riscatenarsi di un grave conflitto, il dittatore sarebbe riuscito ad ottenere un compromesso, con la creazione di un pretore, magistrato munito di imperium, avente il compito della iurisdictio in città. Così contemporaneamente all ammissione dei plebei al consolato, si aveva la creazione di una nuova magistratura riservata ai patrizi. Il 367 è una data fondamentale della costituzione romana. In quest anno fu creata un altra magistratura, l edilità curule, con funzioni riguardanti la polizia urbana e dei mercati, funzioni cui concorrevano gli edili della plebe. Ben presto comunque a questa edilità parteciparono anche i plebei. Nel 356 ammissione dei plebei alla censura, nel 351 alla dittatura, nel 337 alla pretura. Nel 300 ac il numero dei pontefici fu portato da 4 a 8 e degli auguri da 4 a 9, stabilendo che in nuovi posti dovessero essere plebei. 342 un plebiscito stabilisce che anche l altro console avrebbe potuto essere plebeo. 51. Grande importanza ebbe l equiparazione dei plebisciti alle leggi. La plebe nelle sue assemble, dettasse norme x l organizzazione plebea, era normale; ma ad un certo punto i plebisciti divennero legge x tutto il popolo, grazie alla lex Hortensia del 286 ac. CAPITOLO VII IL IUS E LE SUE FONTI 52. La genesi della civitas rispondeva all immediata soddisfazione di fini semplici e limitati di ordine e di difesa, da cui restava distinto l ordine dei rapporti nati e sviluppatisi nella società delle familiae e delle gentes, e operanti in sfere meno ampie. Il ius civile si formò e sviluppò al di fuori della autorità degli organi della civitas, in quanto investe il campo che riguarda la società dei gruppi minori. Ciò è dovuto al carattere originario di tali gruppi come organismi politici, e proprio questa concorrenza originaria della civitas con tali gruppi dà la chiara visione della stessa limitazione delle funzioni originarie della civitas. Essa, nell affermazione dei suoi poteri, lasciava fuori tutto l ordinamento dei rapporti dei privati, che faceva capo ad una società di gruppi minori, anche se questo ius veniva soprattutto individuato nella comunità dei cives, così da chiamarsi ius civile, e anzi più anticamente ius Quiritium. 53. Lo ius civile era un ordinamento che si presentava spontaneamente, quale traduzione giuridica della stessa realtà sociale, mescolato alle origini ad elementi religiosi che vi davano una forza magica e di mito. La fonte di questo ius civile stava nel costume. In epoca storica si trova la distinzione tra fas e ius, religione e diritto. Ma in origine questi ordini non erano così separati, e lo stesso ius reca vari segni dei più antichi caratteri religiosi. Si ricordi che la tradizione del ius veniva conservata nell intimo dei pontefici, come cioè un collegio di sacerdoti ne costituissero gli interpreti ufficiali. Il senso del diritto che avevano i Romani li portò ben presto al processo di laicizzazione della giurisprudenza. L ordine interno della familia, con le limitazioni che ne derivavano al potere del capo, rientrava in quel generico costume (o mores) che non assurgeva a ius. In questo ordine interno della si conservò più a lungo l elemento religioso. 54. Ebbe presto inizio un processo di assorbimento e fusione, tra ius e civitas, in cui il primo si presentava come il ius proprium civitatis.

9 a) il ius diventa qualcosa di caratteristico dell ambito dei cives, diventa il ius della civitas. E rapporti con gli stranieri si inizieranno attraverso accordi e concessioni. b) la tradizione del ius veniva conservata intimamente dai pontefici. Da un lato questa conservazione e interpretazione viva ad opera di un collegio sacerdotale riflette la posizione di quel ius come qualche cosa che vive nella stessa realtà indipendentemente dai poteri della civitas; dall altro lato il fatto che i pontefici occupano una posizione nella struttura della civitas fa della loro interpretatio un elemento di collegamento fra i due complessi distinti del ius e della civitas. 55. il ius civile rappresentava dunque un costume, che formava direttamente la traduzione giuridica della realtà sociale, era un tradizione viva. L interpretatio di questa tradizione era monopolio dei pontefici. Ad essi si ricorreva per ottenere adeguati formulari, per le azioni e per i negozi, per ottenere un responso sulla risoluzione giuridica di alcuni casi. Il monopolio dei pontefici andò deteriorandosi attraverso un processo progressivo. La legge delle XII Tavole sottrasse loro il monopolio interpretativo, in quanto fissava e pubblicava delle norme. Nel 304 ac Gneo Falcio, scriba di Appio Claudio Cieco, divulgò il calendario giudiziario ed il liber actionum, compilato dallo stesso Appio Claudio, a cui si diede il nome di ius Flavianum. Era una raccolta di formulari di legis actiones e probabilmente anche di negozi. Esso ebbe un grande significato storico; infatti un conto è la conoscenza di volta in volta nell uso, altra cosa è il fare e rendere di pubblico dominio una raccolta, questa è la basa per una emancipazione. Altro colpo venne dal primo pontefice massimo plebeo Tiberio Coruncanio (254)che cominciò a publice profiteri, cioè a fare le consultazione in pubblico, in una forma che veniva ad avere un carattere divulgativo e didattico (i responsi venivano dati dai pontefici ai richiedenti, senza pubblicità). Si aprì così la conoscenza e interpretazione del diritto, e nacque la giurisprudenza laica, ciò che i Romani chiamano iurisprudentia. 56. Il passaggio alla giurisprudenza laica deve essere avvenuto mediante una continuità storica rappresentata dal fatto che essa conservava il prestigio e l autorità della giurisprudenza pontificale; mentre il diritto era considerato prima campo di conoscenza esclusiva dei pontefici, ed essi soli erano in grado di farvi da guida in caso di incertezze, dal III secolo, divulgatasi la conoscenza del diritto, la giuda in questo è riconosciuta a chi vi emerga e acquisti prestigio e autorità per la profondità della sua conoscenza. L antica giurisprudenza pontificale, come poi quella laica, non crea formalmente la norma nel senso di un autorità che la impone, ma è l interprete di una tradizione, rivela la norma, la traduce in strumento adeguato, la applica nei casi concreti, fa cioè interpretatio. La giurisprudenza presuppone l esistenza del ius, che teoricamente è completo. 57. Di fronte al ius civile, di formazione naturale, la lex è un imposizione; si parla di leges privatae per le imposizioni dei privati nel regolare e vincolare i rapporti e le condizioni delle cose di cui dispongono; leges publicae per quelle che riguardano la civitas, votate dal popolo su rogatio del magistrato oppure dal magistrato imposte. Le leges riguardavano direttamente la organizzazione della civitas, la vita entro essa. Le interferenze rispetto al ius civile furono quindi inizialmente indirette, prendendo sempre come punto di partenza il regolamento concreto della organizzazione della e nella civitas. Es.leggi riguardanti il processo, se disciplinavano una attività delle parti x l affermazione del loro diritto, lo facevano allo scopo della pacifica convivenza nella civitas. Poteva la lex direttamente abrogare o modificare il ius? Probabilmente no. L effetto delle leges imperfectae e minus quam perfectae, le più antiche, rivela che allora la lex non poteva direttamente cancellare gli effetti dell atto giuridico fondato sul ius civile. La lex operava sul presupposto dell esistenza del ius, e non poteva quindi direttamente abrogare o modificare questo; ove ne voleva modificare o vietare delle conseguenze, non poteva che organizzare dei mezzi per neutralizzare il risultato di certi effetti.

10 CAPITOLO IX LA COSTITUZIONE REPUBBLICANA A) MAGISTRATURE 82. Nel prospetto delle magistrature romane si fanno alcune classificazioni. Innanzitutto si possono individuare delle magistrature plebee, ad essi limitate, a cui però non si contrappongono magistrature patrizie, se non riguardo alla loro originaria limitazione ai patrizi. Altra distinzione è quella tra magistrature ordinarie e straordinarie. Ordinarie quelle che si susseguono nella vita normale della civitas e sono permanenti (si rinnovano continuamente) ma anche che si rinnovano ad intervalli regolari in un ciclo di ordinaria normalità (censura). Sono straordinarie le magistrature che vengono create per circostanze eccezionali (dittatura, decemviri legislativi, tribuni militum consolari potestate). 83. Distinzione tra magistratus maiores (consolato, censura,pretura + straordinarie) e minores (edilità curule, questura). 84. Distinzione caratteristica fondamentale è quella in base al possesso dell imperium. Esso è un potere che i supremi magistrati repubblicani hanno ereditato dalla monarchia etrusca, ha il suo centro nel potere militare ma vi unisce i poteri propri delle funzioni di governo. L imperium veniva delimitato dallo sviluppo dell ordinamento costituzionale repubblicano; in particolare la provocatio ad populum ha profondamente delimitato l esplicazione dell imperium nel supremo potere punitivo. Si distinse quindi un imperium domi, che si esercitava in città, ed un imperium militiae fuori da essa. L imperium spettava ai consoli ed al praetor e tra le magistrature straordinarie a quelle che sostituivano il consolato. 85. Per tutte le altre magistrature il potere ricorreva al concetto di potestas, potere inerente all esplicazione di funzioni dello Stato. In questa graduazione, sono pari i colleghi che ricoprono la stessa magistratura. Il dittatore ha maior potestas rispetto al console, il console rispetto al pretore; mentre il censore resta al di fuori di questa valutazione, le magistrature maggiori munite di imperium hanno maior potestas rispetto alle magistrature minori, dei questori e degli edili, mentre fra queste non vi è rapporto di maior e minor potestas. Questa graduazione permise di risolvere eventuali conflitti, es per la convocazione di assemblee e del senato, e particolarmente a regolare l istituto dell intercessio, cioè del veto, che poteva essere opposto dal magistrato avente par maiorve potestas Caratteristiche fondamentali delle magistrature repubblicane sono la temporaneità, la collegialità, la responsabilità finita la carica e la gratuità. Tali criteri contrappongono il consolato alla monarchia: il re era vitalizio, unico mentre i consoli erano due con par potestas, ciascuno poteva quindi esplicare il pieno esercizio del governo, salva la facoltà del collega di fermarlo tramite l intercessio. I consoli erano inviolabili durante la carica; ma allo scadere di questa il magistrato ridiventava privato cittadino e rispondeva del modo in cui aveva gestito la magistratura e degli atti lesivi di diritti privati o dello Stato che avesse compiuti. Alla collegialità delle magistrature, faceva eccezione il dittatore e il magister equitum. Nel consolato praticamente si giungeva ad un concreto coordinamento del potere dei due consoli, o nel senso di un alternarsi a intervalli di tempo al governo o al comando dell esercito, o, per quest ultimo, nel senso di dividersi le truppe o i campi di operazioni, attribuzione che, se non interveniva accordo dei colleghi, era fatta dal senato. Il limite era che i consoli non potevano accordarsi nel senso che uno tenesse il comando dell esercito e l altro il governo cittadino. 87. I tribuni della plebe avevano l intercessio contro tutti gli atti di governo, e quindi contro tutti i magistrati, senza però che ciò si inserisse nella graduazione della maior o minor potestas. L intercessio tribunicia era comunque esclusa dai campi di guerra. L intercessio doveva essere opposta all atto a cui si voleva togliere effetto, essa si distingueva a una semplice proibizione preventiva, in quanto essa si opponeva almeno di fronte ad atti iniziali e preparatori, e doveva essere opposta in presenza.

11 Vi erano inoltre divieti opposti da magistrati aventi potestà maggiore a magistrati aventi potestà minore, ed anche divieti opposti dai tribuni, in virtù della coercitio che essi possedevano e dell inviolabilità della loro persona. Connessa a questo ius prohibendi era la sospensione del magistrato dall esercizio della magistratura, come sanzione. Misura più grave era il iustitium, cioè la sospensione generale dell attività ordinaria della altre magistrature. Era una misura straordinaria a cui si ricorreva di regola solo x gravi circostanze, di pericolo militare, o di fresta, o di lutto, su editto del magistrato più elevato, munito dell imperium e sentito il senato. 88. Entro i confini della città, l ordinamento cittadino pose all imperium una serie di limiti (soprattutto la provocatio ad populum, che toglieva ai magistrati con imperium le esplicazioni + gravi della coercitivo e del potere punitivo, tipica quella suprema, il diritto di infliggere la pena di morte). Al di fuori dei confini della città l imperium riprendeva la sua pienezza. L imperium militiae inoltre portò ad un eccezione al limite della durata della carica; le esigenze della guerra facevano sì che la scadenza fosse + elastica e il comandante restasse in carica finché non giungesse il successo a sostituirlo. 89. Secondo un opinione diffusa la provocatio spettava solo al cittadino romano di pieno diritto, in quanto membro dei comizi, e quindi non si estendeva agli schiavi, agli stranieri e, in origine, neanche alle donne. Quest istituto fu poi esteso anche ai cittadini delle province ed anche ai soldati delle legioni in guerra nei confronti del generale. Venne introdotta la sanzione di una pena per il magistrato che avesse violato il divieto e fu sancito l obbligo di permettere la fuga del reo onde evitare la condanna a morte. 90. Nella pienezza dell imperium entrava anche la iurisdictio, cioè l intervento del magistrato nelle controversie dei privati. Una volta che essa venne ad essere compresa rispetto al complesso delle emanazioni dell imperium, si concepì, oltre la possibilità di una delega, anche la possibilità di attribuirla, come potere a sé, a date magistrature prive di imperium, per la necessità derivante dal decentramento, di attribuire a questi una limitata giurisdizione. Se ciò tendeva a fare della iurisdictio una potestà a sé, essa restava comunque fondamentalmente una emanazione del potere sovrano, di cui era investito il pretore, che fu l organo fondamentale della giurisdizione nella costituzione cittadina. 91. Tra i poteri assorbiti nella pienezza e unitarietà dell imperium, vi era anche la coercitio, cioè la facoltà di usare misure coercitive e sanzioni dirette sulla persona e sul patrimonio; concetto vastissimo le cui esplicazioni vanno dalla messa a morte, all arresto e imprigionamento, ad afflizioni corporali, all irrogazione di multe, confische di beni Questo potere disciplinare aveva scopi diversi, carattere disciplinare come la costrizione all ubbidienza o all adempimento di qualcosa, fino alla vera e propria repressione di gravi violazioni o lesioni della civitas. Riguardo la coercitio, essa se la attribuirono anche i tribuni della plebe. Agli altri magistrati sforniti di imperium fu riconosciuta invece solo una limitata coercitio, incidente sul patrimonio, tipica la multa. 92. La magistratura era essenzialmente gratuita, ed era anzi particolarmente costosa. Ciò fu attenuato per l imperium militiae, attraverso la corresponsione di indennità x le spese di viaggio a carico delle popolazioni soggette, il che venne a rappresentare una caratteristica del governo provinciale, ed a costituire anche una fonte di abusi. I magistrati avevano alle loro dipendenze un personale retribuito. 93. Quanto alla nomina dei magistrati, il principio fondamentale che domina la costituzione repubblicana è quello della elezione popolare. E lo sviluppo determinato dall affermazione della plebe fa sì che questo principio si estenda sempre più, fino ad abbracciare anche magistrati ausiliari e delegati, anche militari, e infine persino le cariche sacerdotali. Tuttavia l affermazione dell elezione popolare non dovette essere immediata neanche per i magistrati supremi, portando all elezione comiziale solo attraverso un processo storico.

12 Anche quando ogni cittadino avente i requisiti poteva presentare la propria candidatura, era pure sempre il magistrato, che presiedeva ai comizi, che accettava o respingeva le candidature, e presentava la lista dei candidati al popolo nella forma della rogatio; e, conclusasi l elezione, era il magistrato che faceva la renuntiatio, cioè proclamava gli eletti. Lo sviluppo storico, con l estendere l elettività, tende anche a ridurre l arbitrio del potere discrezionale del magistrato nell accettare o respingere le candidature, e ciò si fa determinando in modo sempre più preciso i requisiti (cittadinanza, sesso maschile, assenza di circostanze che importassero l esclusione (cause di indegnità, figli illegittimi ), qualità di plebeo x le magistr plebee, requisiti di età e di magistrature ricoperte col determinarsi del cursus honorum). Le elezioni dei magistrati venivano fatte alcun tempo prima dell inizio dell anno di carica, di solito verso la metà dell anno precedente. I consoli eletti, fino all assunzione del potere, si chiamavano designati, e potevano compiere atti preparatori della futura gestione. 94. a) Magistratura ordinaria suprema era il consolato: due consoli, investiti della pienezza dell imperium. I poteri del console non erano positivamente determinati nella competenza né in rapporto all oggetto né al territorio. La stessa complessità che portò al moltiplicarsi delle magistrature, fece sì che alcune funzioni comprese nell imperium consulare venissero a formare le competenze di quelle altre magistrature, e così l esplicazione del potere del console veniva ad essere praticamente limitato. Tuttavia la virtuale completezza dell imperium del console colmava eventuali deficienze della altre magistrature. b) Magistrature straordinaria suprema è la dittatura, l antico magister populi, da cui dipendeva il magister equitum, comandante la cavalleria, da lui scelto. Il dittatore veniva nominato in occasioni eccezionali, di pericolo, in particolare per le esigenze di una guerra. Non vi era il carattere della collegialità e la distinzione tra imperium domi e militiae ed anche l intercessio tribunizia. Il dittatore non era eletto dai comizi ma nominato da uno dei due consoli. Egli era invitato a dimettersi al compimento dell impresa x la quale era stato nominato, e comunque cessava di diritto allo scadere della carica del console che l aveva nominato o alla scadenza del sesto mese. Il progressivo affermarsi del principio elettivo portò a rendere tale anche la dittatura, ma ciò segnò la decadenza dell istituto. Vi erano anche dittatori nominati per il compimento di singoli atti, di carattere religioso o civile, in caso di impedimento dei consoli. c) Il pretore era un magistrato munito di imperium, considerato collega minor dei consoli. Limitato ai confini cittadini, la sua competenza riguardava la iurisdictio che praticamente veniva così sottratta ai consoli, mentre d altra parte, assenti i consoli, egli esercitava anche le altre funzioni del governo cittadino. A quello che fu detto praetor urbanus, si giustappose nel 242 ac il praetor peregrinus. Le necessità del governo delle province furono inizialmente soddisfatto con la creazione di nuovi pretori (arrivarono a 6, poi con Silla a 8. d) La censura, creata nel 443 ac, aveva competenza nel redigere la lista dei cittadini e dei loro averi, rilevante per il regolamento degli oneri e delle particolarità che vi erano connessi, soprattutto in relazione all ordinamento centuriato. I due censori venivano eletti in occasione del census, ogni 5 anni. Restavano in carica solo finché avessero terminato l operazione del censo e la successiva cerimonia della purificazione (cmq massimo 18 mesi). Successivamente essi acquisirono anche la possibilità di escludere dalle centurie dei cavalieri o addirittura dall ordinamento centuriato i cittadini indegni, in quanto al censore era affidato un giudizio d onore sui cittadini, che si esplicava nella nota censoria. In seguito ebbero anche il compito della nomina dei senatori. e) L edilità curule si era posta accanto all edilità plebea, una volta che anche questa dall ambito della plebe era assurta a funzioni più generali, principalmente di polizia urbana, dei mercati e la sorveglianza dei giochi (poi allestimento dei giochi stessi). Avevano anche una limitata giurisdizione, nell ambito delle loro competenze. f) I questori, primo grado del cursus honorum, inizialmente avevano funzione di inquisitori x la determinazione del dolus nell omicidio, e divenuti poi centro della sanzione nei processi capitali. Essi divennero ausiliari stabili dei consoli quando ad essi fu affidata l amministrazione della cassa pubblica, a cui furono aggiunti due questori (uno x console)