TRACCE PER ESAME AVVOCATO di Roberto GAROFOLI

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1 TRACCE PER ESAME AVVOCATO di Roberto GAROFOLI

2 Simona DI NICOLA - Gianluca FILICE TRACCE DI PARERI PENALE con PARERI SVOLTI CASI PROBABILI TECNICHE DI REDAZIONE

3 PREMESSA Si è inteso estendere, con i dovuti adattamenti, alla preparazione per gli esami scritti di avvocato la formula vincente dei volumi, ormai di grande successo, Tracce, da anni utilizzati da migliaia di aspiranti magistrati. Per ciascun capitolo del diritto civile e del diritto penale si è provveduto alla illustrazione dei problemi interpretativi di maggiore consistenza, alla indicazione delle posizioni giurisprudenziali e quindi alla elaborazione di numerose tracce di parere seguite da svolgimento analitico o per punti. In particolare, è stata effettuata una attenta selezione delle questioni problematiche più attuali e sulle quali la Corte di Cassazione e la Corte Costituzionale hanno incentrato la loro attenzione nell ultimo anno, in vista dell esame di Avvocato edizione Si segnala: la vasta gamma di questioni trattate; la particolarissima attenzione alle evoluzioni giurisprudenziali; l accurato svolgimento di numerose tracce di parere; l illustrazione delle tecniche di redazione del parere. Un sentito ringraziamento va rivolto alla Dott.ssa Claudia PACETTI, la quale ha collaborato all aggiornamento e alla revisione delle tracce nr: 2, 3, 6, 7, 8, 9, 10, 15, 17, 18, 21, 23, 25, 28, 31, 33, ed ha redatto le tracce nr. 29, 30 e 32. Roma, settembre 2012 Simona DI NICOLA Gianluca FILICE V

4 Premessa SOMMARIO PARTE GENERALE V SEZIONE I PRINCIPI DI RISERVA DI LEGGE E TASSATIVITÀ TRACCIA 1 Fondamento del principio di tassatività e limiti di costituzionalità degli elementi elastici della fattispecie e delle clausole di illiceità speciale. 5 PARERE 1 Principio di tassatività e c.d. disastro innominato : il disastro ambientale. 14 PARERE 2 Principio di tassatività e clausole di illiceità speciale. 23 TRACCIA 2 Profili di criticità della formulazione del reato di atti persecutori (c.d. stalking) e limiti di costituzionalità alla luce del principio di tassatività (o determinatezza). 26 PARERE 3 Tassatività e atti persecutori (c.d. stalking ) 34 PARERE 4 Tassatività e reiterazione della condotta. 41 PARERE 5 Regime intertemporale delle condotte reiterate e indeterminatezza della persona offesa nel reato di stalking. 43 PARERE 6 Il cyberstalking. 45 TRACCIA 3 Riserva di legge e rapporti tra diritto penale e diritto comunitario. 47 PARERE 7 L incidenza del diritto comunitario sui reati in tema di immigrazione. 60 PARERE 8 L esercizio abusivo di scommesse sportive. 69 VI SEZIONE II EFFICACIA TEMPORALE E TERRITORIALE DELLE NORME PENALI TRACCIA 4 Reati di durata e tempus commissi delicti. 75 PARERE 9 Tempus commissi delicti e reati ad azione prolungata: l usura. 85 PARERE 10 Tempus commissi delicti e reati ad azione prolungata: la corruzione in atti giudiziari. 92 PARERE 11 Tempus commissi delicti e reato permanente: il reato di violazione degli obblighi di assistenza familiare. 95 TRACCIA 5 Natura permanente o istantanea dei reati sismici. 98 PARERE 12 Il tempus commissi delicti nei reati permanenti: contravvenzioni in materia edilizia in zona sismica. 104 PARERE 13 La natura permanente o istantanea dei reati sismici. 112 PARERE 14 Reato permanente, cessazione della permanenza e onere probatorio. 114 TRACCIA 6 Luogo di commissione del reato. 117 PARERE 15 Il locus commissi delicti della diffamazione on line. 125 PARERE 16 La responsabilità penale del gestore del blog. 130 PARERE 17 La responsabilità penale del direttore della testata giornalistica telematica. 133 PARERE 18 Il locus commissi delicti nell ipotesi di concorso in traffico internazionale di stupefacenti. 136

5 TRACCIA 7 Disciplina della successione di norme penali nel tempo. 139 PARERE 19 Successione mediata di norme penali: successione di norme extrapenali ed esercizio abusivo della professione odontoiatrica. 152 PARERE 20 Abrogazione e modificazione di reato: l abrogazione dell amministrazione controllata. 159 PARERE 21 Specialità per aggiunta e specialità per specificazione: bancarotta fraudolenta impropria e false comunicazioni sociali. 162 SEZIONE III LA CAUSALITÀ TRACCIA 8 La causalità penale: evoluzioni dogmatiche e questioni problematiche. 169 PARERE 22 Causalità e responsabilità del committente. 183 PARERE 23 Causalità e responsabilità del datore di lavoro. 193 PARERE 24 Causalità, concause ed errore medico. 197 PARERE 25 Causalità e responsabilità per morte da amianto. 200 SEZIONE IV PRINCIPIO DI OFFENSIVITÀ TRACCIA 9 Principio di offensività e reati plurioffensivi. 205 PARERE 26 L offensività della condotta di coltivazione di piante da cui estrarre il principio attivo di sostanze stupefacenti. 211 PARERE 27 Offensività e reati plurioffensivi: il peculato d uso. 220 PARERE 28 La necessaria offensività nella truffa finalizzata all assunzione nel pubblico impiego. 222 TRACCIA 10 PARERE 29 PARERE 30 La disciplina penale degli stupefacenti e i suoi rapporti con il principio di offensività. 225 L offensività in concreto nelle condotte di detenzione e cessione di sostanze stupefacenti. 231 Offensività e coltivazione non autorizzata di piante dalle quali sia possibile estrarre sostanze stupefacenti. 239 TRACCIA 11 Reati di pericolo e superamento dei limiti tabellari, con particolare riferimento alla rilevanza penale dell inquinamento elettromagnetico e dei fenomeni di inquinamento ambientale privi di una disciplina specifica di settore. 242 PARERE 31 Offensività e superamento dei limiti tabellari. 248 PARERE 32 Il concorso tra l illecito penale di cui all art. 674 c.p. e l illecito amministrativo di cui all art. 15 l. 36/ PARERE 33 Il criterio della stretta tollerabilità nei fenomeni di inquinamento ambientale privi di specifica disciplina. 259 SEZIONE V CAUSE DI GIUSTIFICAZIONE TRACCIA 12 PARERE 34 Stato di necessità e bisogno economico e abitativo: l occupazione abusiva di alloggi. 265 Stato di necessità, esigenza abitativa ed occupazione abusiva di immobili di proprietà di enti pubblici. 270 VII

6 PARERE 35 Stato di necessità e danno grave alla persona. 277 PARERE 36 Stato di necessità e occupazione di immobili pubblici in numero di persone superiore a dieci. 280 TRACCIA 13 Rispetto delle regole del gioco, illecito sportivo e superamento del rischio consentito nelle competizioni sportive agonistiche e dilettantistiche. Scriminante sportiva, responsabilità degli organizzatori e turbative nello svolgimento delle manifestazioni agonistiche. 283 PARERE 37 L illecito sportivo e il superamento del rischio consentito. 288 PARERE 38 La volontaria inosservanza delle regole del gioco. 296 PARERE 39 Abuso della scriminante. 298 PARERE 40 Scriminante sportiva e turbative nello svolgimento di manifestazioni sportive. 300 TRACCIA 14 Scriminante medica e trattamento sanitario arbitrario. 302 PARERE 41 Il fondamento di liceità dell attività medico-chirurgica. 308 PARERE 42 Consenso informato e trattamento sanitario arbitrario. 316 PARERE 43 Il trattamento sanitario arbitrario con esito infausto. 320 SEZIONE VI ELEMENTO SOGGETTIVO TRACCIA 15 Dolo intenzionale, diretto ed eventuale: criteri discretivi ed applicazioni giurisprudenziali. 325 PARERE 44 L elemento soggettivo nel delitto tentato: in particolare, il dolo alternativo. 335 PARERE 45 Dolo eventuale e tentativo. 344 PARERE 46 I criteri discretivi tra dolo eventuale e colpa cosciente. 348 PARERE 47 Il dolo intenzionale nell abuso di ufficio e il perseguimento dell interesse pubblico. 353 TRACCIA 16 I criteri di imputazione della responsabilità penale nel lavoro medico pluri-disciplinare e limiti di operatività del principio di affidamento. 357 PARERE 48 Contenuto e limiti del principio di affidamento. 363 PARERE 49 I criteri di imputazione soggettiva della responsabilità penale nell attività medica d equipe. 374 PARERE 50 La responsabilità penale del dirigente medico in posizione apicale e dei medici e dirigenti medici in posizione non apicale all interno di una struttura sanitaria complessa. 378 TRACCIA 17 Ambito e natura della preterintenzione. 383 PARERE 51 La natura giuridica della preterintenzione. 388 PARERE 52 Omicidio preterintenzionale e reati aberranti. 396 PARERE 53 I profili differenziali tra omicidio preterintenzionale e omicidio volontario. 400 VIII

7 SEZIONE VII CONCORSO APPARENTE DI NORME TRACCIA 18 I criteri di individuazione della disciplina applicabile nel concorso apparente di norme penali. 405 PARERE 54 Il principio di specialità nel concorso apparente tra norme che comminano una sanzione penale e norme che comminano una sanzione amministrativa: circolazione di veicolo sottoposto a sequestro. 412 PARERE 55 Il rapporto di specialità bilaterale o reciproca tra reati in concorso. 421 PARERE 56 Concorso apparente di norme penali, sussidiarietà e clausola di salvaguardia. 425 PARERE 57 Il rapporto di sussidiarietà nel concorso apparente tra norme che comminano una sanzione penale e norme che comminano una sanzione amministrativa. 429 SEZIONE VIII CONCORSO DI PERSONE NEL REATO TRACCIA 19 PARERE 58 PARERE 59 PARERE 60 Principio di legalità, criteri di individuazione delle posizioni di garanzia e concorso omissivo nel reato commissivo altrui. 435 Posizione di garanzia e concorso omissivo nel reato commissivo: la responsabilità concorrente mediante omissione dell internet service provider nel reato commissivo dell utilizzatore della rete. 444 Posizione di garanzia e concorso omissivo nel reato omissivo: la responsabilità penale del gestore del servizio di trasporti. 456 Posizione di garanzia e concorso omissivo nel reato commissivo proprio: il concorso omissivo del sindaco nel reato commissivo dell amministratore di società concessionaria di servizio pubblico. 460 TRACCIA 20 La responsabilità penale dell amministratore di fatto nei reati societari e di bancarotta. 465 PARERE 61 La natura sostanziale della nozione di amministratore di fatto e il fondamento giuridico della sua responsabilità penale nei reati societari e fallimentari. 471 PARERE 62 I presupposti sostanziali dell equiparazione tra amministratore di fatto e amministratore di diritto di società. 482 PARERE 63 L amministratore di fatto della società è il principale autore del reato di omessa dichiarazione dei redditi. 484 TRACCIA 21 Concorso esterno in associazione mafiosa e terroristica. 487 PARERE 64 Il patto di scambio politico-mafioso. 496 PARERE 65 Concorso esterno in associazione mafiosa e favoreggiamento personale. 506 PARERE 66 Concorso eventuale in associazione con finalità di terrorismo internazionale. 510 SEZIONE IX LA CONFISCA TRACCIA 22 Disciplina della confisca. 517 PARERE 67 Confisca per equivalente e prezzo del reato nel delitto di peculato. 533 PARERE 68 La confisca facoltativa. 544 IX

8 PARERE 69 La confisca nel sistema di responsabilità amministrativa degli enti. 547 PARERE 70 La confisca per equivalente del profitto nel reato di associazione per delinquere. 552 PARERE 71 La confisca per equivalente nel concorso di persone nel reato. 556 PARERE 72 La confisca allargata. 560 TRACCIA 23 Natura giuridica della confisca e principio di irretroattività delle leggi penali. 564 PARERE 73 L appartenenza del veicolo a soggetto terzo ai fini della confisca. 577 PARERE 74 Confisca e divieto di retroattività nelle fattispecie corruttive. 586 PARERE 75 Natura giuridica della confisca e profili di diritto intertemporale in tema di sequestro e confisca del veicolo. 590 X PARTE SPECIALE SEZIONE X LE QUESTIONI PROBLEMATICHE PIÙ ATTUALI TRACCIA 24 Il discrimen tra concorso e mera connivenza nell abusivo esercizio della professione. 599 PARERE 76 Il medico che consente l intervento a colui il quale non ha titolo per effettuarlo tollera o concorre nel reato? 606 PARERE 77 La circoncisione rituale, essendo un atto di natura medica, richiede una speciale abilitazione. 612 TRACCIA 25 L appropriazione indebita: recenti applicazioni giurisprudenziali. 614 PARERE 78 La condotta del datore di lavoro che omette di versare la quota di retribuzione del lavoratore spettante al cessionario tra illecito penale e mero inadempimento civile. 623 PARERE 79 Il credito non incorporato non è suscettibile di appropriazione. 630 PARERE 80 La linea di confine tra il reato di truffa (art. 640 c.p.) e quello di appropriazione indebita (art. 646 c.p.) sotto il profilo materiale. 632 TRACCIA 26 La frode sportiva e il doping. 636 PARERE 81 L assunzione di sostanze dopanti. 641 PARERE 82 La frode sportiva. 649 TRACCIA 27 Il peculato nella più recente giurisprudenza. 652 PARERE 83 L attività professionale del medico che svolge il proprio servizio intra moenia. 665 PARERE 84 Il dirigente dell Ente pubblico che usa l auto di servizio per fini personali commette peculato o peculato d uso? 673 TRACCIA 28 Le più recenti problematiche in tema di stupefacenti. 675 PARERE 85 L attenuante di cui all art. 62 n 4 c.p. in materia di stupefacenti. 687 PARERE 86 L aggravante della ingente quantità. 695 PARERE 87 La cessione di droga al minore non integra ex se il fatto grave. 698 PARERE 88 La rilevanza penale dell uso di gruppo di sostanze stupefacenti. 700

9 TRACCIA 29 La ricettazione: tra consapevolezza della provenienza illecita del bene e illecito amministrativo. 704 PARERE 89 Ricettazione e dolo eventuale. 714 PARERE 90 I rapporti tra il delitto di ricettazione e l illecito amministrativo di cui all art. 1, comma 7 d.l. 35/ TRACCIA 30 La rapina impropria. 723 PARERE 91 La configurabilità del tentativo di rapina impropria. 728 PARERE 92 La violenza rilevante per la configurabilità della rapina. 736 TRACCIA 31 La linea di confine tra il delitto di estorsione e l esercizio arbitrario delle proprie ragioni. 739 PARERE 93 Estorsione ed esercizio arbitrario delle proprie ragioni. 747 PARERE 94 La minaccia di esercitare un diritto o una facoltà nel delitto di estorsione. 755 TRACCIA 32 L esimente della reazione ad atti arbitrari. 758 PARERE 95 La legittima reazione agli atti arbitrari del pubblico ufficiale. 764 PARERE 96 È legittima la reazione del privato che si opponga all accompagnamento coattivo in assenza dei requisiti di cui all art. 349 c.p.p.? 774 TRACCIA 33 La responsabilità penale degli enti. 777 PARERE 97 La nozione di interesse di gruppo : limiti alla estensione della responsabilità al gruppo? 788 PARERE 98 L ambito di applicazione soggettivo del d. lgs. 231/2001: l imprenditore individuale. 799 PARERE 99 L ambito di applicazione soggettivo del d. lgs. 231/2001: le società miste a partecipazione pubblica-privata. 802 TRACCIA 34 I maltrattamenti in famiglia o verso fanciulli. 804 PARERE 100 La discussa rilevanza della diversa tradizione socio-culturale nel delitto di maltrattamenti in famiglia o verso fanciulli. 816 PARERE 101 La rilevanza penale del mobbing. 824 PARERE 102 Il discrimen tra i maltrattamenti in famiglia e l abuso dei mezzi di correzione e di disciplina. 828 PARERE 103 La tutela penale della famiglia di fatto. 831 TRACCIA 35 La responsabilità penale da insidia stradale dei sindaci e degli amministratori pubblici locali. 834 PARERE 104 La responsabilità penale da omessa manutenzione delle strade tra organi politici e organi tecnici. 841 PARERE 105 La delega di funzioni nel sistema di responsabilità penale da insidia stradale dell amministrazione comunale. 849 TECNICHE DI REDAZIONE 851 XI