CLAUSOLE GENERALI E SINDACATO DELLA CASSAZIONE

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1 ERNESTO FABIANI CLAUSOLE GENERALI E SINDACATO DELLA CASSAZIONE con prefazione di Michele Taruffo UTET

2 INDICE SOMMARIO Prefazione Pag. XVII PREMESSA RECENTI PRONUNCE DELLA CASSAZIONE SULLE CD. NORME ELASTICHE (GIUSTA CAUSA DI LICENZIAMENTO) E SCOPI DELL'INDAGINE 1. Le innovative pronunce della Cassazione sul sindacato esercitabile, in sede di legittimita, sulle c.d. "norme elastiche" (giusta causa di licenziamento)... Pag e quelle che sono successivamente ritornate sul tema» 4 3. Scopi dell'indagine» 13 CAPITOLO PRIMO NORME ELASTICHE, CONCETTI GIURIDICIINDETERMINATI, CLAUSOLE GENERALI, STANDARDS VALUTATIVI E PRINCIPI GENERALI 1. Premessa di carattere generale Pag Norme elastiche, concetti giuridici indeterminati, clausole generali. standards valutativi e principi generali» Le varie categorie giuridiche che ruotano intorno alia (maggiore) "indeterminatezza" della norma» Le "clausole generali", anche nei rapporti con le altre categorie giuridiche che ruotano intorno alia "indeterminatezza" della norma» II concetto di "norma elastica"» e quello di concetto giuridico indeterminato» 44

3 X Indice sommario 2.5. Vaghezza socialmente tipica (o di rinvio) e vaghezza comune Pag Breve esame del dato dottrinale» Le innovative pronunce della Cassazione in materia» Brevi considerazioni finali» 56 CAPITOLO SECONDO SINDACATO DELLA CORTE DI CASSAZIONE, NORME ELASTICHE, CONCETTI GIURIDICI INDETERMINATI E CLAUSOLE GENERALI 1. Premessa Pag II tradizionale distinguo fra giudizio di fatto e giudizio di diritto e gli altri possibili criteri di deltmitazione del sindacato della Cassazione» II tradizionale distinguo fra questione di fatto e questione di diritto...» I diversi atteggiamenti assunti dalla dottrina di fronte al distinguo giudizio di fatto-giudizio di diritto» Esame delle posizioni dottrinali ed altri possibili criteri su cui fondare il sindacato della Cassazione» Giudizio di fatto e giudizio di diritto nella giurisprudenza della Corte di Cassazione: indicazione, in via esemplificativa, di cio che, sulla base di tale distinguo, la Suprema Corte ha ritenuto non suscettibile di sindacato in sede di legittimita» II sindacato indiretto della Cassazione sul giudizio di fatto (controllo della motivazione ai sensi dell'art. 360, n. 5, c.p.c.)» Premessa» Conflgurabilita in astratto di un mero controllo di logicita sulla motivazione che non si traduca, inevitabilmente, in un riesame del merito» Limiti del controllo sulla motivazione di cui all'art. 360, n. 5, c.p.c» Modo in cui, secondo le diverse impostazioni dottrinali, la Cassazione esercita in concreto il controllo sulla motivazione di cui all'art. 360, n. 5, c.p.c....» II controllo sulla motivazione di cui all'art. 360, n. 5, c.p.c. alia luce delle massime della Cassazione sul punto» II sindacato della Corte di Cassazione sulle norme elastiche, i concetti giuridici indeterminati e le clausole generali (dottrina)» Premessa» Gli autori che si sono occupati del problema in esame in stretta connessione con quello, di carattere piu generale, relativo al criterio di delimitazione del sindacato della Cassazione» Gli autori che si sono occupati del problema in esame sotto lo specifico profilo della maggiore o minore (in)determinatezza del concetto utilizzato dalla norma o che hanno, comunque, incentrato la sindacabilita in sede di legittimita sul "tipo" di concetto utilizzato dalla norma e/o sul "tipo" di qualificazione del fatto» 125 CAPITOLO TERZO LA GIURISPRUDENZA DELLA CORTE DI CASSAZIONE SULLA NOZIONE DI GIUSTA CAUSA DI LICENZIAMENTO 1. Premessa p ag _ L'orientamento prevalente» 128

4 Indice sommario XI 3. Le ipotesi in cui la Suprema Corte, sulla base dei principi costantemente affermati, conferma la pronuncia del giudice di merito Pag Fattispecie» "Modo di procedere" della Suprema Corte nelle ipotesi in cui giunge a confermare la sentenza di merito» Le ipotesi in cui la Suprema Corte, sulla base dei principi costantemente affermati, cassa la sentenza del giudice di merito» Premessa di carattere generale» La "mancata valutazione di tutti gli aspetti del caso concreto"» La "mancata considerazione del profilo soggettivo"» Le ipotesi in cui la Suprema Corte tende a fare prevalentemente leva sul controllo della motivazione o su "altri motivi"» Le ipotesi in cui la Suprema Corte opera espressamente e direttamente il giudizio sussuntivo» Breve sintesi dei risultati raggiunti» Portata innovativa delle recenti sentenze della Cassazione in tema di giusta causa di licenziamento da cui ha preso le mosse la nostra indagine» 160 CAPITOLO QUARTO L'ORIENTAMENTO DELLA CORTE DI CASSAZIONE SU ALTRI CONCETTI GIURIDICI INDETERMINATI O ELASTICI QUALE TRASPARE DA UNA PRIMA LETTURA DELLE SENTENZE (MASSIME) IN MATERIA 1. Premessa Pag Esame delle massime della Cassazione relative a concetti usualmente ritenuti dalla dottrina "concetti indeterminati", "concetti elastici", "clausole generali" o "standards valutativi"» Brevi considerazioni» 171 CAPITOLO QUINTO LA GIURISPRUDENZA DELLA CORTE DI CASSAZIONE SU TALUNI DEI CONCETTI GIURIDICI USUALMENTE RICONDOTTI FRA QUELLI INDETERMINATI O ELASTICI QUALE TRASPARE DA UN APPROFONDITO ESAME DELLE SENTENZE (PER ESTESO) IN MATERIA 1. Ipotesi varie in cui il legislatore ricorre al concetto di giusta causa Pag Premessa» Esame delle pronunce per esteso della Cassazione con riferimento a talune delle ipotesi in cui il legislatore ricorre al concetto di giusta causa» Brevi considerazioni sul dato giurisprudenziale preso in esame» I concetti di lavoro autonomo e subordinate)» Premessa L'orientamento della Cassazione» Esame delle sentenze per esteso» Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale» 312

5 XII Indice sommario 3. II concetto di vizi della cosa venduta Pag L'orientamento prevalente» Le ipotesi in cui la Cassazione, sulla base di tali principi, conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Cassazione, sulla base di tali principi, cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale» II concetto di pertinenza» L'orientamento prevalente» Le ipotesi in cui la Cassazione, sulla base di tali principi, conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Cassazione, sulla base di tali principi, cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale» II concetto di errore ai flni della annullabilita del contratto» Premessa» L'errore ai fini della annullabilita del contratto alia luce dei "principi generali" affermati dalla Cassazione» L'insindacabilita in sede di legittimita» Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale >' " 6. I concetti di violenza e minaccia (sempre ai fini della annullabilita del contratto)» Premessa» I concetti di violenza e minaccia ai fini della annullabilita del contratto alia luce dei "principi generali" affermati dalla Cassazione» 6.3. L'insindacabilita in sede di legittimita» 6.4. Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» ^ 6.5. Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» 6.6. Esame del dato giurisprudenziale * 7. II concetto di dolo (anche e soprattutto ai fini della annullabilita del contratto)» 7.1. L'insindacabilita in sede di legittimita " 7.2. Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» 7.3. Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» 7.4. Esame del dato giurisprudenziale * 8. II concetto di stato di bisogno ai fini della rescissione del contratto per lesione ai sensi dell'art c.c» 8.1. L'orientamento prevalente» 8.2. II controllo esercitato dalla Cassazione sulla base di quanto affermato in via di principio» 8.3. Esame del dato giurisprudenziale " 9. II concetto di nesso di causalitd * 9.1. Premessa " 9.2. L'orientamento della Cassazione alia luce dei "principi generali" dalla stessa affermati con riferimento al concetto di nesso causale» 9.3. L'insindacabilita in sede di legittimita >' ^ 9.4. Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» 9.5. Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» 9.6. Esame del dato giurisprudenziale * 10. I concetti di colpa e diligenza» Premessa» L'insindacabilita in sede di legittimita» -3 no J 413 4^ *j 4 ' 4 4

6 Indice sommario XIII Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito Pag Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale» II concetto di concorrenza sleale» Premessa» L'orientamento della Cassazione in tema di concorrenza sleale alia luce dei "principi generali" affermati dalla Suprema Corte con riferimento alle singole ipotesi di cui all'art c.c» L'insindacabilita in sede di legittimita» Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» Considerazioni conclusive» II concetto di manifesto eccessivitd della penale» L'orientamento prevalente» Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale» I concetti di non scarsa importanza dell'inadempimento ed eccessiva onerosita sopravvenuta della prestazione ai fini della risoluzione del contratto....» L'orientamento prevalente della Cassazione con riferimento al concetto di non scarsa importanza dell'inadempimento (di cui agli artt e 1455 c.c.)..» Le ipotesi in cui la Cassazione, sulla base di quanto affermato in via di principio, conferma la sentenza di merito» Le ipotesi in cui la Cassazione, sulla base di quanto affermato in via di principio, cassa la sentenza di merito» Esame del dato giurisprudenziale» L'orientamento prevalente della Cassazione con riferimento al concetto di eccessiva onerosita sopravvenuta della prestazione» Le ipotesi in cui la Cassazione conferma la pronuncia di merito» Le ipotesi in cui la Suprema Corte cassa la pronuncia di merito» Esame del dato giurisprudenziale» I concetti di correttezza e buona fede» Premessa» Le ipotesi in cui la Cassazione ha affermato, in qualche modo, l'insindacabilita in sede di legittimita con riferimento al concetto di buona fede» Le ipotesi in cui la Cassazione non ha affermato l'insindacabilita in sede di legittimita con riferimento al concetto di buona fede» Considerazioni conclusive» II concetto di buon costume» L'orientamento della Cassazione» Esame del dato giurisprudenziale» 699 CAPFTOLO SESTO POSSIBILI LETTURE DELL'ORIENTAMENTO GIURISPRUDENZIALE IN ESAME E RISULTATI DELL'INDAGINE CONDOTTA SUL CONTROLLO ESERCITATO DALLA CASSAZIONE AI SENSI DEI NN. 3 E 5 DELL'ART. 360 C.P.C. Le letture dottrinali della giurisprudenza della Cassazione sui concetti giuridici indeterminati o elastici Pag. 704

7 XIV Indice sommario 2. Inaccoglibilita della lettura "in chiave teleologica" dell'orientamento giurisprudenziale esaminato; lettura piu plausibile di tale orientamento; critica dello stesso Pag Inaccoglibilita della lettura "in chiave teleologica" dell'orientamento giurisprudenziale esaminato» L'orientamento della Cassazione sui concetti giuridici indeterminati o elastici nelle sue linee generali» II contrasto fra le affermazioni di principio ed il modo in cui il sindacato viene poi effettivamente esercitato» "Equivoco" in cui incorre la Cassazione e "motivi" dello stesso» La conferma di quanto sostenuto alia luce delle pronunce esaminate...» Critica dell'orientamento della Cassazione riscontrato con riferimento ai concetti giuridici indeterminati o elastici» Risultati dell'indagine condotta con riferimento all'art. 360, n. 3, c.p.c. e critica dell'orientamento della Cassazione che ne consegue» Risultati dell'indagine condotta con riferimento all'art. 360, n. 3, c.p.c....» Critica dell'orientamento della Cassazione che ne consegue» Risultati dell'indagine condotta con riferimento all'art. 360, n. 5, c.p.c. e critica del modo in cui la Cassazione esercita il controllo sulla motivazione...» Premessa» Risultati dell'indagine condotta con riferimento all'art. 360, n. 5, c.p.c....» Critica del modo in cui la Cassazione esercita il controllo sulla motivazione.» Altra possibile lettura dell'orientamento giurisprudenziale esaminato alia luce della ritenuta incompatibilita fra sindacato esercitabile in sede di legittimita e natura discrezionale del potere attribuito dalla norma al giudice civile; critica di tale assunto ed esame piu in generale dei "rapporti" fra discrezionalita del giudice civile e sindacato della Cassazione» Premessa» II concetto di discrezionalita ed il binomio discrezionalita-insindacabilita..» La discrezionalita del giudice civile (con specifico riferimento al potere di interpretazione ed applicazione della norma)» Natura (discrezionale o meno) del potere del giudice di interpretazione e applicazione della norma e controllability dello stesso (anche) in sede di legittimita» Conclusioni» 750 CAPITOLO SETTIMO CONSIDERAZIONI CONCLUSIVE 1. Premessa Pag II sindacato della Cassazione con specifico riferimento ai concetti giuridici indeterminati o elastici» II sindacato della Cassazione ai sensi deu'art. 360, n. 3, c.p.c» Premessa» Criterio di delimitazione del sindacato della Cassazione di cui au'art. 360, n. 3, c.p.c» ' Sindacato della Cassazione e discrezionalita del giudice civile» II sindacato della Cassazione ai sensi dell'art. 360, n. 5, c.p.c. (brevi cenni).» 7^ Premessa» Breve richiamo dei risultati che 1'indagine condotta ci ha consentito di conseguire con riferimento al sindacato esercitabile dalla Cassazione ai sensi dell'art. 360, n. 5, cp.c» 769

8 Indice sommario XV 4.3. Considerazioni sul controllo di cui all'art. 360, n. 5, c.p.c. che discendono da tali risultati Pag Premessa di carattere generate» singoli profili che, alia stregua della indagine condotta, dovrebbero costituire oggetto di una "rivisitazione" da parte della Suprema Corte» Pronuncia in camera di consiglio (di cui al "nuovo" art. 375 c.p.c.) e concetti giuridici indeterminati o elastici» 775 Bibliografia Pag. 779