LA BANCAROTTA E GLIALTRIREATICONCURSUALI

UBALDO GIULIANI - BALESTRINO LA BANCAROTTA E GLIALTRIREATICONCURSUALI QUARTA EDIZIONE MILANO - DOTT. A. GIUFFRE EDITORE - 1999

INDICE SOMMARIO AI lettore VII Parte prima IL REGIME PROCESSUALE DELLA BANCAROTTA CAPITOLO I LA DICHIARAZIONE DI FALLIMENTO QUÄLE CONDIZIONE DEL PROCESSO PER BANCAROTTA 1. La declaratoria fallimentare come condizione di proseguibilitä nei casi di cui all'art. 238 II co. L.E La competenza territoriale: rinvio 3 2. La declaratoria nei casi regolati dall'art. 238 I co. L.E 8 3. L'influenza della declaratoria sulla prescrizione 10 4. La revoca del fallimento non consuma l'azione penale: corollari 11 5. H favoreggiamento della bancarotta pre-fallimentare e punibile: conseguenze 14 6. La rilevanza penalistica della declaratoria: suoi limiti e Ioro significato in caso di «estensione» del fallimento 18 7. Segue: profili dottrinali 19 8. La disputa sulla natura delle condizioni: conferme 23 9. II fallimento non influisce sulla consumazione della bancarotta 31 10. L'impunitä del reato sino al fallimento: rilievi storici 35 11. Le conseguenze penali dell'estinzione dell'impresa' 41 12. H carattere temporaneo dell'immunitä commerciale e i suoi limiti 42 13. La trasformazione dell'immunitä commerciale e suo significato 44 14. L'immunitä commerciale come privilegio dell'imprenditore 47 15. La tesi per cui il fallimento perfezionerebbe l'offesa agli interessi tutelati: critica 50 16. I soggetti passivi della bancarotta non sono i creditori concursuali 52 17. ImpossibiKtä di considerare la declaratoria influente sulla lesione del bene tutelato 53 18. La punibilitä dei fatti di bancarotta riparati prima del fallimento 56 19. II fallimento come presupposto della bancarotta post-fallimentare: critica 60

648 INDICE SOMMARIO 20. La tesi secondo cui la declaratoria lederebbe gli interessi tutelati rispetto ai fatti perduranti o «in itinere» 65 21. II pregiudizio nascente dal fallimento e il danno derivante dalla bancarotta: differenze 67 CAPITOLO II LA RILEVANZA PENALE DELLA DECLARATORIA E IL GIUDICATO FALLIMENTARE 1. L'art. 238 L.F. e il problema della sospensione 71 2. Sulla non configurabilitä della sospensione del processo per bancarotta ex art. 479 del nuovo C.P.P. 72 3. Segue: ulteriori conferme dell'inconfigurabilitä della sospensione dibattimentale 77 4. Segue: la tesi del Conti. Critica: 81 5. L'impostazione tradizionale: critica. Il significato della delibazione del fallimento 84 6. La tesi della sospensione alla luce dei principi costituzionali 87 7. Sull'impossibilitä ehe il giudicato fallimentare faccia stato rispetto ai correi del fallito 89 8. La coneezione processuale della declaratoria esdude ogni sospensione... 92 9. La rilevanza penale del giudicato fallimentare: il problema 93 10. II giudicato fallimentare quäle condizione per l'applicabilitä della pena.. 93 11. I corollari della nostra opinione 96 12. Segue: conferme.'. 97 13. Vantaggi della soluzione aecolta 99 14. L'esecuzione prowisoria del fallimento e la sua rilevanza penalistica: rilievi 102 15. II significato sistematico dell'art. 241 L.F. 107 CAPITOLO III LE CONDIZIONI DIVERSE DAL FALLIMENTO 1. Gli am. 236 e 237 L.F.: loro sfera di applieazione 113 2. Significato degli am. 236 e 237 L.F. 115 3. La punibilitä di taluni fatti di bancarotta in assenza di fallimento: sua rilevanza 119 4. Le parti lese della bancarotta nelle ipotesi diseiplinate dagli am. 236 e 237 L.E. 121 5. L'influenza della declaratoria sul processo e sulla prescrizione. Suo carattere «eventuale» 123 6. D fondamento «politico» della rilevanza penale del fallimento 124 7. Gli orientamenti della giurisprudenza a proposito dei riflessi penali della cd. legge Prodi 128 8. Le tesi affiorate in dottrina: critica 129 9. II fallimento non lede gli interessi penalmente tutelati 135

INDICE SOMMAKIO 649 10. Le condizioni non disciplinate dall'art. 238 L.F.: loro rilevanza giuridica. 138 11. II concetto di reato concursuale 139 CAPITOLO IV L'AZIONE DI DANNO NASCENTE DALLA BANCAROTTA 1. II momento della valutazione del danno 143 2. Diverse forme del pregiudizio dei creditori 145 3. La posizione dei creditori concursuali 150 4. I creditori aventi «un titolo d'azione propria personale» 153 5. Tutti i danneggiati della bancarotta possono costituirsi Parte Civile. L'informazione di garanzia 155 6. I dipendenti dell'imprenditore possono essere danneggiati 159 7. L'azione del fallito quando e danneggiato dalla bancarotta: significato generale 161 8. Possibili obiezioni scaturenti dalla tradizione: critica 161 9. Corollari 163 10. L'esercizio dell'azione civile da parte del curatore 164 Parte seconda LA BANCAROTTA PATRIMONIALE E DOCUMENTALE CAPITOLO I LE CONCEZIONI TRADIZIONALI E LA CONCEZIONE NORMATTVA DELLA BANCAROTTA PATRIMONIALE 1. La bancarotta come reato lesivo dell'economia pubblica: critica 170 2. La posizione del Nuvolone: critica 175 3. II problema dell'antigiuridicitä della condotta 178 4. L'insufficienza delle concezioni tradizionali: suo significato 181 5. Illiceitä dei fatti di bancarotta rispetto al diritto civile 181 6. L'interesse del creditore alla garanzia quäle oggetto della bancarotta 188 7. Obiezioni del Pagliaro: confutazione 190 8. D momento dell'antigiuridicitä 191 9. Sull'irrilevanza dell'inadempienza delle obbligazioni verso i creditori 193 10. Sul momento consumativo della bancarotta per distruzione 196 11. Gli effetti penali del risanamento deu'impresa dopo la commissione di fatto di bancarotta 198 12. Sui tentativi di bancarotta fraudolenta prefallimentare cagionanti conseguenze lesive 198 13. Sul dovere di fedeltä al diritto positivo anche relativamente alle condizioni di punibilitä 199 14. Sull'irrilevanza soggettiva del perdurare delle conseguenze patrimoniali collegabile al fatto di bancarotta: rilievi di diritto costituzionale 202

650 INDICE SOMMARIO 15. Le norme incriminanti la bancarotta alla luce dell'essenza spirituale del diritto 204 16. II danno della bancarotta: sua rilevanza 205 17. L'interesse offeso dai reati sui libri 208 18. L'interesse leso dalla bancarotta preferenziale 209 19. Consenso, bancarotta e bene protetto 209 20. Determinabilitä del soggetto passivo 216 21. La qualitä d'imprenditore come oggetto del dolo 220 22. II dolo della bancarotta fraudolenta 223 23. Conferma 226 24. Corollari 230 25. La competenza per territorio 232 26. L'elemento psicologico della bancarotta semplice 237 27. L'orientamento della dottrina: critica 242 28. L'art. 217 n. 4 L.F.: suo significato 246 29. La distinzione tra le due forme della bancarotta patrimoniale 247 30. La tesi da Nuvolone 247 31. L'atteggiamento dell'antolisei 251 32. La bancarotta mediante omissione 252 33. L'inadempimento di obbligazioni assunte in un precedente concordato.. 253 34. Rilievi sistematici 256 35. II rapporto fra reati pre-fallimentari e bancarotta: suo carattere generale. 257 36. L'art. 223 I co. L.F: sua applicabilitä alle sole offese concrete alla garanzia dei creditori 257 37. L'assorbimento del reato pre-fallimentare da parte della bancarotta e il principio del ne bis in idem 260 38. Conferma 264 39. La vis attractiva della bancarotta rispetto ai reati di falso 265 40. Rilievi critici 267 41. Configurabilitä del concorso fra reato pre-fallimentare e bancarotta semplice 268 42. I corollari della nostra opinione sul piano processuale 268 43. I corollari della nostra opinione sul piano probatorio. Il problema delle prove raccolte dal curatore 269 CAPITOLO II I SOGGETTI ATTTVI 1. Premessa 275 2. II concetto d'imprenditore penalmente rilevante 280 3. Casi particolari: l'artigiano 282 4. II piccolo imprenditore 287 5. II socio illimitatamente responsabile 288 6. Segue: sui limiti dell'art. 222 L.F. L'erede del fallito 293 7. Gli amministratori 294 8. Sindaci e liquidatori 297 9. L'institore 299

INDICE SOMMARIO 651 10. I soggetti ex art. 203 L.F. 304 11. La responsabilitä dei soci 306 12. L'obbligo d'impedire l'evento 307 CAPITOLO HI L'OGGETTO MATERIALE 1. Beni del fallito: beni sottoposti a condizione e beni posseduti «a titolo precario» 313 2. Beni personali del fallito ex art. 46 L.F. 316 3. Beni d'illecita provenienza 318 4. Sul significato sistematico della non configurabilitä della bancarotta su beni d'illecita provenienza 323 5. Beni futuri 324 6. L'oggetto della bancarotta impropria 325 7. L'oggetto della bancarotta documentale: rinvio 325 8. I beni post-fallimentari 325 CAPITOLO IV IPOTESI SPECIFICHE DI BANCAROTTA PATRIMONIALE 1. Relativitä delle distinzioni 327 2. La distrazione 329 3. L'onere della prova in caso di distrazione 334 4. Occultamento e dissimulazione 336 5. La distruzione 338 6. La dissipazione 339 7. Esposizione e riconoscimento di passivitä inesistenti 341 8. Bancarotta semplice: spese eccessive 342 9. Operazioni di pura sorte o manifestatamente imprudenti 344 10. Operazioni di grave imprudenza per ritardare il fallimento 345 11. Aggravamento del dissesto 347 12. Inadempimento delle obbligazioni assunte in un precedente concordato. 348 CAPITOLO V LE IPOTESI DI BANCAROTTA DOCUMENTALE 1. Premessa 351 2. Garanzia e patrimonio nei reati sui libri 353 3. L'oggetto materiale del reato: rinvio 357 4. Le due forme della bancarotta fraudolenta documentale pre-fallimentare. 357 5. La bancarotta fraudolenta documentale specifica come reato causale 358 6. Segue: l'offesa alla garanzia documentale quäle evento materiale del reato 360 7. L'elemento oggettivo del reato: particolaritä 363 8. H dolo della bancarotta fraudolenta documentale 365

652 INDICE SOMMARIO 9. La bancarotta fraudolenta documentale post-fallimentare 371 10. La bancarotta semplice documentale: struttura 373 11. Segue: la condotta criminosa 379 12. L'oggetto materiale nei diversi reati sui libri 383 13. La distinzione fra ipotesi semplici e fraudölente 385 14. La prova dei fatti di distrazione e i reati documentali 386 CAPITOLO VI LA CONCEZIONE PATRIMONIALE DELLA BANCAROTTA IMPROPRIA O SOCLETARIA 1. Premessa: bancarotta impropria o societaria? 391 2. II rapporto tra bancarotta impropria e reati societari 397 3. La lesione degli interessi dei creditori quäle evento 411 4. Sul richiamo della Legge Fallimentare alle norme incriminanti i reati societari 415 5. II concorso di reati in generale e alla luce della struttura del reato permanente 419 6. Gli effetti del principio deltassorbimento ex art. 133 C.P.: conferma a proposito dei rapporti tra furto e ricettazione 426 7. Gli artt. 223 e 219 L.F. quali deroghe al principio dell'assorbimento 429 8. La bancarotta impropria nell'ambito della societä semplice: rilievi sistematici 430 9. II problema alla luce della legge 7 giugno 1974, n. 216, e del D.P.R. 31 marzo 1975, nn. 136, 137, 138 431 10. Segue: la bancarotta impropria sotto il profilo sistematico 437 11. II significato dell'inciso «con dolo o per effetto di operazioni dolose».. 437 12. II reato societario: suo assorbimento 440 13.. La bancarotta semplice impropria 441 14. Rilievi generali sulla bancarotta impropria 444 Parte terza GLI ALTRI REATI FALLIMENTARI E IL CONCORSO DI REATI CAPITOLO I I REATI DELL'INSOLVENZA 1. Generalitä 449 2. La bancarotta preferenziale, sua struttura e suo significato sistematico... 451 3. II ricorso abusivo al credito quäle reato fallimentare e il dovere del dissestato di fallire 462 4. II momento del reato 464 5. II soggetto attivo del ricorso abusivo al credito 466 6. II soggetto passivo del reato 467

INDICE SOMMARIO 653 7. Ricorso abusivo al credito e insolvenza fraudolenta 468 8. Configurabilitä del tentativo e reati affini 472 9. La ricettazione pre-fallimentare 473 10. L'incauto acquisto pre-fallimentare 480 11. II primo comma dell'art. 236 L.F.: frodi per ottenere l'ammissione al concordato preventivo o all'amministrazione controllata 480 CAPITOLO II I REATI POST-FALLIMENTARI DIVERSI DALLA BANCAROTTA E I REATI NON CONCURSUALI 1. Premessa 485 2. Omessa dichiarazione di beni da comprendere nell'inventario 487 3. La denuncia dei creditori inesistenti 492 4. Omesso deposito di bilanci e scritture contabili 494 5. Configurabilitä di piü ordini di deposito 497 6. Sul carattere permanente del reato di omesso deposito dei bilanci e delle scritture contabili 498 7. La violazione degli obblighi scaturenti dau'art. 49 L.F. 500 8. Soggetti attivi dei reati di cui all'art. 220 L.F. 502 9. La domanda di ammissione di crediti simulati e la distinzione di questo reato dalla bancarotta 502 10. La ricettazione post-fallimentare 504 11. II mercato di voto ; 507 12. II creditore quäle soggetto attivo di taluni reati post-fallimentari 509 13. II curatore quäle pubblico ufficiale 511 14. I soggetti attivi dei cd. reati del curatore. I coadiutori 517 15. II delitto d'interesse privato del curatore in un atto del fallimento 519 16. Accettazione o pattuizione di retribuzione non dovuta 521 17. Inosservanza delle disposizioni del Giudice Delegato 522 18. L'esercizio di un'impresa commerciale da parte dell'inabilitato 523 19. L'omessa trasmissione degli elenchi dei protesti cambiari 525 CAPITOLO III LE FORME MODIFICATRICI DEI REATI FALLAMENTARI E IL CONCORSO DEI REATI 1. Premessa terminologica 529 2. Il delitto tentato 531 3. La pluralitä dei fatti di bancarotta come circostanza aggravante 537 4. La concezione «pluralistica» della bancarotta: adesione 543 5. La competenza nei caso di bancarotte rivelate da pluralitä di fallimenti.. 551 6. I corollari della concezione pluralistica della bancarotta 552 7. II danno: valutazione complessiva 556 8. Danno della bancarotta e passivo fallimentare: differenze 557 9. L'aggravante dell'esercizio abusivo di un'attivitä commerciale e il concorso di circostanze 561

654 INDICE SOMMARIO 10. II concorso di persone 562 11. II concorso di reati 567 12. II reato continuato 571 13. Pene e misure di sicurezza 573 14. La riabilitazione 575 APPENDICE LE NORME DI LEGGE R.D. 16 marzo 1942, n. 267 (Legge Fallimentare) 579 Codice Civile, libro XI (disposizioni generali in materia di societä e di consorzi) 585 D.L. 8 aprile 1974, n. 95 (disposizioni relative al mercato mobiliare ed al trattamento fiscale dei titoli azionari) 591 L. 7 giugno 1974, n. 216 (conversione in legge, con modificazioni, del D.L. 8 aprile 1974) 596 D.P.R. 31 marzo 1975, n. 136 (attuazione della delega di cui all'art. 2, lett. a), della legge 7 giugno 1974, n. 216, concernente il controllo contabile e la certificazione dei bilanci delle societä quotate in borsa) 611 D.P.R. 31 marzo 1975, n. 137 (attuazione della delega di cui all'art. 2, lett. b), della legge 7 giugno 1974, n. 216, concernente la disciplina del conto dei profitti e delle perdite delle societä finanziarie, fiduciarie, delle assicurazioni ed aziende di credito), 622 D.P.R 31 marzo 1975, n. 138 (attuazione della delega di cui all'art. 2, lett. c) e d), della legge 7 giugno 1974, n. 216, concernente disposizioni dirette a coordinare, con le attribuzioni della Commissione nazionale per le societä e la borsa, le norme concernenti l'organizzazione e il funzionamento delle borse valori e l'ammissione dei titoli a quotazione, nonche le forme di controllo ed ispezione previste dalla legislazione vigente nei settore del- Pattivitä creditizia e delle partecipazioni statali) 626 D.L. 30 gennaio 1979, n. 26 convertito in legge 3 aprile 1979, n. 95 (provvedimenti urgenti per 1'amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi - legge Prodi) 634 Indice alfabetico-analitico 637