INDICE-SOMMARIO INTRODUZIONE MERCATO FINANZIARIO E SISTEMA BANCARIO Capitolo I IL DIRITTO BANCARIO 1. Attività finanziarie, diritto bancario e diritto del mercato finanziario... 4 2. Materia bancaria e diritto bancario... 7 3. Moneta bancaria e moneta elettronica... 8 4. Materia bancaria e controlli dei pubblici poteri... 11 5. Diritto bancario quale sistema normativo.... 14 6. Fonti normative della materia bancaria... 16 7. Materia bancaria e Regioni... 19 Capitolo II LA NORMATIVA BANCARIA DELL UNIONE EUROPEA 8. Premessa: verso un sistema bancario europeo... 21 9. Normative bancarie europee... 23 10. Le prime direttive in materia bancaria... 24 11. (segue) La direttiva 12 dicembre 1977, n. 77... 25 12. (segue) La seconda direttiva... 26 13. Le direttive sull adeguatezza patrimoniale.... 28 14. La direttiva 2000/12/CE e le ultime direttive in materia bancaria: prima «legge bancaria» europea?... 31 15. Le regole di armonizzazione e gli accordi internazionali c.d. Basilea 1 e Basilea 2... 32 16. Altre direttive e raccomandazioni in materia bancaria... 33 17. (segue) Crisi bancarie e garanzia dei depositi bancari... 34 18. (segue) Credito ipotecario... 35 19. (segue) Commercio elettronico... 36 20. Ulteriori normative comunitarie rilevanti per la materia bancaria. Il controllo delle concentrazioni societarie... 38 21. (segue) Bonifici transfrontalieri e ritardati pagamenti nelle transazioni commerciali... 38 22. (segue) Contratti di garanzia finanziaria... 39 23. (segue) Principi contabili... 40 24. (segue) Abusi di mercato... 41 25. Proposte di direttive... 42 26. (segue) Obbligazioni emesse dagli istituti bancari... 43
X Indice-sommario Capitolo III LA NUOVA LEGGE BANCARIA 27. Dalla legge bancaria del 1936 al t.u. bancario... 45 28. Il t.u. delle norme in materia bancaria... 51 29. Le modifiche al t.u.: il d.lgs. 4 agosto 1999, n. 342... 53 30. (segue) La c.d. legge comunitaria 2001 e i decreti legislativi del 2004... 54 31. I provvedimenti integrativi del CICR e della Banca d Italia... 59 32. Rapporti con la normativa finanziaria. Obbligazioni e strumenti finanziari. 61 33. Il disegno di legge sulla nuova vigilanza in materia finanziaria e la c.d. comunitaria 2004... 67 PARTE PRIMA L ORGANIZZAZIONE BANCARIA Capitolo I GLI OPERATORI FINANZIARI Le banche 1. La Banca e le succursali delle banche... 73 2. (segue) La c.d. banca virtuale... 75 3. (segue) La c.d. banca di fatto... 76 4. Le banche cooperative... 76 Le fondazioni bancarie 5. Nascita delle fondazioni bancarie... 80 6. Modifiche successive... 83 7. L intervento della Corte Costituzionale. Gli ulteriori sviluppi... 85 Altri enti creditizi non bancari 8. Altri enti creditizi non bancari.... 88 9. Gli intermediari finanziari... 88 10. BancoPosta. Cassa Depositi e Prestiti... 92 11. Gli istituti di moneta elettronica... 94 Capitolo II GLI ENTI DI CONTROLLO, DI COORDINAMENTO E DI RAPPRESENTANZA DELL ATTIVITAv BANCARIA Il Sistema europeo delle banche centrali 12. Il Sistema Europeo delle Banche centrali... 97
Indice-sommario XI Gli organi centrali italiani Sezione 1. I soggetti. 13. Autorità creditizie... 100 14. Il C.I.C.R... 100 15. Il Ministro del Tesoro (dell economia e finanze)... 102 16. La Banca d Italia... 103 Sezione 2. Le regole. 17. Il potere regolamentare (le Autorità indipendenti)... 105 18. (segue) I poteri della Banca d Italia... 107 19. (segue) Controlli bancari e funzione di vigilanza... 107 20. (segue) Potere regolamentare, di vigilanza, ispettivo... 111 21. Segreto d ufficio e segreto bancario.... 113 Altri organismi 22. Altri organismi... 115 23. A.B.I... 115 24. I.C.C.R.E.A... 116 25. Assbank... 117 26. A.C.R.I... 117 27. Associazione delle banche popolari italiane. Istituto Centrale delle Banche Popolari italiane... 118 Capitolo III LA DISCIPLINA DEI CONTROLLI Il controllo statico della moneta e del credito 28. Il controllo quantitativo... 120 29. I tassi bancari... 120 30. Le riserve obbligatorie... 121 31. La regolamentazione delle condizioni bancarie.... 122 32. Il controllo qualitativo.... 123 33. (segue) La Centrale dei Rischi (CE.RI)... 123 La sorveglianza della gestione bancaria 34. Autorizzazione e revoca all esercizio dell attività bancaria... 126 35. (segue) Banche comunitarie... 129 36. (segue) Banche extracomunitarie... 129 37. Requisiti per gli esponenti aziendali, i partecipanti e i c.d. assetti proprietari. 129 38. Le partecipazioni al capitale delle banche.... 132
XII Indice-sommario 39. Controllo e Gruppi bancari... 134 40. (segue) Nozione di controllo... 135 41. Capogruppo (nozione)... 136 42. Controlli su modifiche statutarie, cessioni, fusioni, scissioni... 137 43. (segue) Modificazioni statutarie... 138 44. (segue) Cessione... 138 45. Fusioni e scissioni... 139 Gli altri controlli esterni ed interni 46. Patrimonio, contenimento dei rischi e organizzazione interna... 140 47. (segue) Adeguatezza del patrimonio e contenimento dei rischi... 140 48. Partecipazioni detenibili.... 142 49. Organizzazione amministrativa contabile e controlli interni... 142 50. I bilanci bancari... 144 51. L ombudsman... 147 Capitolo IV LA DISCIPLINA DELLE CRISI BANCARIE Il trattamento degli enti bancari in difficoltà 52. Le situazioni di crisi della banca... 150 53. (segue) e del Gruppo bancario.... 152 54. Provvedimenti per le singole banche e per il Gruppo bancario... 153 55. Direttive UE... 154 I provvedimenti straordinari. La gestione provvisoria. L amministrazione straordinaria 56. Provvedimenti per gli enti creditizi in difficoltà... 156 57. I provvedimenti straordinari... 156 58. La gestione provvisoria... 158 59. L amministrazione straordinaria.... 160 60. (segue) L elevato potere discrezionale della Banca d Italia.... 161 61. (segue) I poteri ed il funzionamento degli organi straordinari... 163 62. (segue) La sospensione dei pagamenti... 164 63. (segue) La chiusura della procedura... 165 64. (segue) Succursali di banche extracomunitarie... 165 65. (segue) Gruppo bancario... 166 La liquidazione coatta amministrativa. Il concordato di liquidazione. La liquidazione volontaria 66. La liquidazione coatta amministrativa nel t.u.b.... 171
Indice-sommario XIII 67.1. (segue) I presupposti soggettivi... 173 67.2. (segue) I presupposti oggettivi... 175 68. Il provvedimento di liquidazione: contenuto ed effetti... 176 69. (segue) L accertamento giudiziale dello stato di insolvenza... 179 70. Gli organi liquidatori: poteri e funzionamento... 180 71. L accertamento del passivo... 181 72. L opposizione alla stato passivo... 183 73. La liquidazione dell attivo... 184 74. Chiusura della liquidazione. Il concordato di liquidazione... 186 75. Liquidazione coatta e Gruppi bancari... 187 76. Liquidazione volontaria... 191 Titolo 4 I sistemi di garanzia dei depositanti 77. I sistemi di garanzia dei depositanti... 192 78. I sistemi di garanzia dei depositanti operanti in Italia... 194 79. (segue) I poteri della Banca d Italia... 195 Capitolo V LE SANZIONI AMMINISTRATIVE E PENALI Le sanzioni amministrative 80. Le sanzioni amministrative pecuniarie... 198 81. La procedura sanzionatoria... 199 Le altre sanzioni 82. Premessa... 201 83. Abusivismo bancario e finanziario... 202 84. Abuso di denominazione bancaria... 202 85. La tutela del corretto esercizio dell attività di vigilanza bancaria e finanziaria... 203 86. I reati societari... 203 87. Il mendacio e l aggiotaggio bancario... 204 88. La partecipazione al capitale di banche, di società finanziarie capogruppo, di intermediari finanziari... 205 89. Le comunicazioni relative alle partecipazioni al capitale di banche, di società appartenenti a un gruppo bancario e di intermediari finanziari... 205 90. L emissione di valori mobiliari.... 206 91. Il d.lgs. 8 giugno 2001, n. 231... 206
XIV Indice-sommario PARTE SECONDA L ATTIVITAv BANCARIA Premessa 1. Attività bancaria, contratti bancari e impresa bancaria... 209 Capitolo I STRUTTURA E FUNZIONI DEI CONTRATTI BANCARI Sezione 1. I contratti bancari di credito. I crediti bancari 2.1. I c.d. contratti di credito... 219 2.2. Le operazioni bancarie di raccolta e impiego e i c.d. contratti bancari di credito... 221 3. Mutuo e deposito irregolare... 224 4. (segue) La posizione del tradens nel deposito irregolare e il «credito disponibile»... 225 5. (segue) Il deposito irregolare di denaro e di titoli (c.d. comodato bancario)... 227 6. I mutui e gli speciali finanziamenti bancari... 233 7. (segue) I c.d. crediti di smobilizzo... 237 Sezione 2. Le garanzie dei crediti bancari. 8. Delimitazione dei temi dell indagine. Le garanzie propriamente bancarie... 238 9. Fideiussioni bancarie: Clausole a prima richiesta e in deroga all art. 1939 c.c. e contratto autonomo di garanzia... 239 10. (segue) e clausola omnibus... 245 11. Cenni sulle deroghe legislative alla disciplina generale delle garanzie... 245 12. Il pegno: clausola omnibus e clausola di «estensione»... 249 13. Il c.d. pegno rotativo.... 251 14. Le nuove norme «speciali» per i contratti di «garanzia finanziaria»... 252 Sezione 3. La disponibilità dei crediti bancari. 15. Deposito bancario di danaro e «credito disponibile»... 253 16. Apertura di credito (e/o crediti aperti) e «credito disponibile»... 255 17. Operazioni bancarie in conto corrente e «mobilità» del credito disponibile. 258 18. Considerazioni di sintesi... 259
Indice-sommario XV Regole speciali Sezione 1. Regole contrattuali. 19. La fiducia nei contratti bancari... 261 20. Le norme bancarie uniformi, gli usi ed i riflessi delle norme a tutela dei consumatori... 262 21. La trasparenza bancaria.... 266 22. (segue) La pubblicità.... 267 23. (segue) La forma e il contenuto dei contratti bancari... 269 24. (segue) Jus variandi e recesso nei contratti bancari... 271 25. Le comunicazioni periodiche alla clientela... 273 26. (segue) Interessi anatocistici e contratti bancari... 274 27. Interessi usurari e contratti bancari... 277 Sezione 2. Particolari obblighi della banca. 28. Status professionale della banca e obblighi di protezione. Gli obblighi di informazione. Obblighi di discernimento e concessione «abusiva» di credito... 280 29. (segue) Obbligo di far credito: obbligo a contrattare e rifiuto ingiustificato di contrattare per le imprese bancarie.... 284 30. (segue) Obbligo al recupero... 286 31. Operazioni sospette (c.d. legislazione antimafia)... 288 32. L obbligo della banca al segreto.... 289 33. (segue) Le limitazioni al segreto bancario... 291 Sezione 1. Il deposito di fondi in banca. Capitolo II I CONTRATTI BANCARI I contratti bancari tipici 34. I depositi bancari di denaro ordinari a risparmio e in conto corrente. 294 35. I certificati di deposito ed i buoni fruttiferi... 295 36. I libretti di deposito... 296 37. Depositi bancari a vantaggio di un terzo... 297 38. (segue) Attribuzione mediante libretto di deposito a nome del terzo beneficiario ovvero al portatore... 298 39. (segue) Inquadramento sistematico delle due fattispecie... 299 40. (segue) Ipotesi di attribuzione a vantaggio del terzo.... 300 41. (Segue) Neutralità del deposito bancario e invalidità del sottostante negozio di attribuzione patrimoniale... 301 42. Il c.d. deposito in funzione di garanzia.... 302
XVI Indice-sommario Sezione 2. Il conto corrente e gli affidamenti bancari. 43. Le operazioni bancarie in conto corrente... 303 44. (segue) L apertura di credito e le altre operazioni bancarie in conto corrente... 307 45. Il conto corrente di corrispondenza o conto corrente bancario... 310 46. Conti correnti bancari e fallimento del correntista... 320 47. Contratti bancari tipici di concessione di una disponibilità monetaria: l apertura di credito.... 322 48. (segue) L anticipazione bancaria su pegno di titoli o di merci... 333 49. (segue) Lo sconto bancario... 341 50. (segue) Sconto bancario e fallimento del traente scontatario... 350 Sezione 3. Gli altri finanziamenti tipicamente bancari. 51. I prestiti eifinanziamenti bancari... 352 52. (segue) Istruttoria e garanzie... 356 53. (segue) Prospetto informativo europeo standardizzato... 358 54. (segue) Tasso attuale superiore al c.d. tasso soglia... 358 55. Le particolari operazioni di credito... 359 I contratti di credito non tipicamente bancari 56. Nuovi strumenti contrattuali di concessione di credito: il factoring ed il forfaiting... 360 57. Il credito al consumo... 363 58. Il leasing... 365 59. (segue) Lease-back e divieto del patto commissorio... 369 60. (segue) Il c.d. patto di riacquisto (o di ripresa)... 370 Capitolo III I SERVIZI BANCARI Premessa 61. I servizi accessori offerti dalla banca... 371 Sezione 1. Il servizio di cassa. I servizi di cassa e di pagamento 62. Il servizio di cassa e la moneta scritturale. Il c.d. bonifico bancario... 372 63. Il servizio di incasso o di accettazione di effetti, documenti ed assegni... 373 64. Le camere di compensazione... 374 65. Il trasferimento elettronico di fondi... 375 66. I bonifici transfrontalieri... 379
Indice-sommario XVII Sezione 2. Le carte di credito e di pagamento. 67. Le differenti funzioni delle carte: le carte di debito; le carte di pagamento; le carte di credito... 380 68. Il bancomat... 381 69. (segue) Il servizio Bancomat/A.T.M.... 382 70. (segue) Il servizio PagoBancomat... 383 I servizi di custodia e amministrazione Sezione 1. Custodia, amministrazione e gestione di titoli. 71. Depositi a custodia: depositi chiusi e depositi di titoli a dossier e in amministrazione... 384 72. (segue) Depositi di strumenti finanziari dematerializzati... 385 73. Gestione individuale di patrimoni mobiliari (c.d. gestione portafogli di investimento)... 387 Sezione 2. Il servizio delle cassette di sicurezza. 74. Il dibattito sulla qualificazione giuridica. La custodia-prestazione e la mobilità dei confini con la custodia-criterio di responsabilità... 390 75. La responsabilità della banca per la custodia dei locali e l integrità della cassetta. Risarcimento dovuto... 392 76. (segue) Il caso fortuito.... 394 I servizi nelle transizioni commerciali internazionali 77. Il credito documentario... 396 78. (segue) Stand-by letter of credit e contratto autonomo di garanzia... 402 79. Forfaiting.... 403 80. Buyer s credit... 404 Capitolo IV I FINANZIAMENTI BANCARI PARTICOLARI Premessa 81. Il riassetto del sistema normativo dei crediti speciali. I crediti particolari. 408 Il credito fondiario Sezione 1. Credito e finanziamento fondiario. Concessione e garanzie. 82. Nozione di credito fondiario... 412 83. Finanziamento fondiario e mutui ipotecari... 414
XVIII Indice-sommario 84. Credito fondiario e credito edilizio... 415 85. Costo e valore nel finanziamento fondiario... 416 86. Le garanzie supplementari... 417 87. L istruttoria... 418 88. L ipoteca fondiaria. L iscrizione ipotecaria... 419 89. La normativa in tema di contratto preliminare... 420 Sezione 2. Il contratto di finanziamento fondiario. 90. Stipulazione del contratto ed erogazione del denaro... 421 91. Indicizzazione... 422 92. Revocatoria fallimentare... 423 93. Revocatoria ordinaria... 425 94. Restrizione e riduzione... 427 95. Suddivisione del finanziamento e frazionamento dell ipoteca... 427 96. (segue) Trascrizioni o notifiche successive all ipoteca, antecedenti al frazionamento.... 428 97. (segue) Frazionamento correlato alle norme per la concessione di finanziamenti fondiari.... 428 98. (segue) Operatività e decisione secondo correttezza e buona fede... 429 99. (segue) Qualificazione giuridica... 429 100. Estinzione anticipata... 431 101. (segue) Tasso soglia. Ulteriori riflessi per finanziamenti e obbligazioni fondiarie... 431 102. (segue) Obbligo della cancellazione dell ipoteca ed estinzione delle obbligazioni... 434 103. Le operazioni di provvista... 434 104. Risoluzione del contratto... 435 Sezione 3. L esecuzione nel finanziamento fondiario. 105. Il procedimento esecutivo nel credito fondiario. Privilegi sostanziali e processuali... 437 106. (segue) Azione esecutiva individuale... 437 107. (segue) Interessi di mora; esecuzione immobiliare individuale e fallimento. 439 108. Vendita o assegnazione... 440 109. (segue) Aggiudicazione e subentro nel contratto... 441 110. Il decreto di trasferimento... 442 Sezione 1. I finanziamenti convenzionati. I finanziamenti convenzionati 111. I finanziamenti agevolati e/o convenzionati gestione di fondi pubblici... 444 112. Edilizia residenziale pubblica... 447 113. Riflessi dell art. 2825-bis c.c.... 448
Indice-sommario XIX Sezione 2. La garanzia ipotecaria e statale. 114. Garanzia primaria dello Stato... 449 115. (segue) La deroga all art. 2822 c.c.... 451 116. Decadenza o revoca della convenzione, dopo l iscrizione ipotecaria... 452 117. Conclusioni... 453 Sezione 3. L esecuzione. 118. Il problema dell esecuzione in presenza di garanzia statale... 454 119. Conclusioni... 456 Titolo 4 I finanziamenti a medio e lungo termine alle imprese 120. Il privilegio convenzionale ex art. 46 t.u... 459 121. L attività creditizia a medio e lungo termine a favore delle imprese... 462 122. I finanziamenti a medio e lungo termine alle imprese... 463 123. Credito industriale... 464 124. Credito minerario... 464 125. Credito navale... 465 126. Credito cinematografico.... 466 127. Credito al commercio e all artigianato... 466 128. Credito alla cooperazione e per gli impianti sportivi... 467 129. Credito alberghiero, turistico e teatrale... 467 Titolo 5 Il credito agrario Sezione 1. Gli interventi legislativi per il credito agrario. 130. La legge 5 luglio 1928, n. 1760.... 470 131. Il credito agrario di esercizio e di miglioramento... 470 132. Il d.lgs. 1º settembre 1993, n. 385... 471 133. (segue) La rilevanza giuridica dello scopo... 472 134. Conclusioni... 473 135. Lo schema operativo.... 474 Sezione 2. Garanzie tipiche del credito agrario. 136. Il privilegio legale agrario all entrata in vigore del t.u.b... 475 137. La situazione attuale.... 476 138. La cambiale agraria... 477 139. Il privilegio convenzionale «agrario» nel testo originario dell art. 44 t.u.b. 479 140. (segue) Laratio legis... 480 141. (segue) La revocatoria fallimentare... 481 142. I problemi con la CC.RR.II... 481
XX Indice-sommario Sezione 3. Altre garanzie e aspetti procedurali. 143. Procedure di recupero del credito... 482 144. La garanzia dell ipoteca fondiaria.... 483 145. Ulteriori garanzie... 484 146. Disciplina del Fondo Interbancario di Garanzia... 485 Titolo 6 Il credito peschereccio 147. Il credito peschereccio.... 487 Titolo 7 Le operazioni di credito per opere pubbliche Sezione 1. Il credito per le opere pubbliche. 148. Le operazioni di credito per opere pubbliche.... 490 149. Le garanzie... 494 Sezione 2. Aspetti particolari. 150. Rinegoziazione dei tassi.... 495 151. Esecuzione forzata nei confronti degli enti locali... 496 Sezione 1. I soggetti. Titolo 8 Il credito su pegno 152. I soggetti ammessi all esercizio del credito pignoratizio... 501 153. I monti di credito su pegno di seconda categoria che non raccolgono il risparmio tra il pubblico... 502 154. Le agenzie di prestito su pegno... 502 Sezione 2. Aspetti particolari della disciplina. 155. Premessa... 503 156. La polizza di pegno... 505 157. Il pegno di cose rubate o smarrite... 507 158. (segue) Le cose sequestrate.... 509 159. La confisca... 510 160. (segue) La confisca doganale... 511 161. La responsabilità del perito estimatore... 512 162. La vendita all asta dei beni costituiti in pegno... 512 163. La responsabilità della banca per la custodia del pegno... 513 164. (segue) Limitazione di responsabilità e perdita del bene per colpa della banca. 514 165. (segue) Responsabilità della banca per furto o rapina.... 515 166. (segue) Ammontare del risarcimento e sottovalutazione dell oggetto periziato... 516 167. Garanzia relativa all autenticità e alle condizioni degli oggetti venduti all asta. 517
Indice-sommario XXI 168. (segue) Oggetti in metallo prezioso, privi di marchio o con marchi non conformi alla legge.... 518 169. (segue) Obbligo di accettazione e obbligo a contrarre... 518 PARTE TERZA I TITOLI BANCARI Capitolo Unico I TITOLI BANCARI La funzione monetaria dei titoli bancari 1. La funzione «monetaria» giuridicamente rilevante degli assegni. La c.d. «moneta rifiutabile»... 524 2. Gli assegni come strumenti di «mobilizzazione» di moneta bancaria e la intermediazione della banca nel pagamento.... 529 3. La funzione monetaria come caratteristica dei titoli bancari di pagamento. 531 Sezione 1. L assegno bancario. I titoli bancari come mezzo di pagamento 4. L assegno bancario come ordine e l art.3l.a... 533 5. L art. 3, 2ª c., l.a., e il c.d. servizio di cassa. La prevalenza del momento dell «ordine» su quello «cambiario»... 535 6. (segue) L assegno bancario come strumento di utilizzazione del servizio di cassa. Bancarietà dell assegno... 539 7. Assegno bancario, mandato e delegazione di pagamento.... 540 8. L assegno bancario come ordine in senso tecnico... 541 9. Requisiti formali e circolazione dell assegno bancario... 542 Sezione 2. L assegno circolare e gli altri titoli. 10. Cenni sulla disciplina dell assegno circolare.... 550 11. La funzione monetaria dell assegno circolare... 552 12. I titoli speciali della Banca d Italia... 553 13. (segue) e dei Banchi meridionali... 554 La funzione solutoria dei titoli bancari 14. La funzione solutoria degli assegni: il dibattito... 555 15. Assegni e attribuzione patrimoniale a titolo gratuito... 557 16. (segue) Assegni e contratti o rapporti restitutori... 558 17. La funzione solutoria degli assegni: brevi conclusioni... 559 Indice degli argomenti.... 565