Relatori: Fausto Fasciani
GLI ALBORI DELLA PROMOZIONE E DELLA CONSULENZA FINANZIARIA Alla fine degli anni 60 nascono i cosiddetti fondi atipici ed i Lussemburghesi storici Attività svolta da consulenti finanziari, broker che operano come procacciatori di affari Nessun vincolo di esclusiva Nessuna vigilanza e controllo da parte dell intermediario Nel 1974 istituzione della Consob 1983: la legge 77 istituisce e disciplina i fondi comuni d investimento italiani
DELIBERA CONSOB 1739/85 Art. 3 Le società e gli enti autorizzati possono svolgere la propria attività a mezzo di personale dipendente con contratto di lavoro subordinato. Essi possono altresì svolgere tale attività a mezzo di persone fisiche in qualità di agenti o mandatari con o senza rappresentanza iscritti nel ruolo degli agenti e rappresentanti di commercio di cui alla legge 3 maggio 1985, n. 204, ovvero all'albo nazionale degli agenti di assicurazione di cui alla legge 7 febbraio 1979, n. 48, ovvero in possesso dei requisiti di cui all'art. 1, quarto comma, sub lettera b), della legge 23 marzo 1983, n. 77. I soggetti di cui al presente comma non possono o svolgere la loro attività a mezzo di personale dipendente.
I SUCCESSIVI PASSI DELLA NORMATIVA Legge 1/91 Sim e Albo Pf D.Lgs 415/96 (decreto Eurosim) D.Lgs. 58/98 (Testo Unico della Finanza) D.M. 472/98 (requisiti di onorabilità e professionalità dei Pf) Direttiva 2004/39/CE (c.d. Direttiva Mifid) D.Lgs. 164/07 (recepimento direttiva Mifid) MIFID 2 ( consulenza indipendente)
Il PROMOTORE FINANZIARIO (art. 31 Tuf) Per l offerta fuori sede, le imprese di investimento, le Sgr, le società di gestione UE, le Sicav, le Sicaf, i GEFIA UE e non UE, gli intermediari finanziari iscritti nell'elenco previsto dall'articolo 106 del testo unico bancario e le banche si avvalgono di promotori finanziari. E' promotore finanziario la persona fisica che, in qualità di agente collegato ai sensi della direttiva 2004/39/CE, esercita professionalmente l'offerta fuori sede come dipendente, agente o mandatario. L attività di promotore finanziario è svolta esclusivamente nell' interesse di un solo soggetto.
PROMOTORE AGENTE CODICE CIVILE: artt. 1742 1753 (contratto di agenzia) Accordo Economico Collettivo (2009) Contribuzione Inps (l. 662/96) /Enasarco (l. 12/73) Codice etico Normativa Consob/Ivass/Banca d Italia Normativa antiriciclaggio (delibera Consob 18735 del 18 dicembre 2013) Normativa privacy
PF AUSILIARIO D IMPRESA Art. 2195. Imprenditori soggetti a registrazione. Sono soggetti all'obbligo dell'iscrizione, nel registro delle imprese gli imprenditori che esercitano: 1) un'attività industriale diretta alla produzione di beni o di servizi; 2) un'attività intermediaria nella circolazione dei beni; 3) un'attività di trasporto per terra, per acqua o per aria; 4) un'attività bancaria o assicurativa; 5) altre attività ausiliarie delle precedenti. Le disposizioni della legge che fanno riferimento alle attività e alle imprese commerciali si applicano, se non risulta diversamente, a tutte le attività indicate in questo articolo e alle imprese che le esercitano. Imprenditore commerciale ( rischio) Ausiliario ( dell imprenditore preponente) Autonomo: (le direttive del preponente non incidono sulla sua autonomia organizzativa)
PROMOTORE DIPENDENTE Codice Civile art. 2094 e ss. Contratto Collettivo Nazionale dei Bancari (2012) (l intermediazione mobiliare ha una regolamentazione specifica) Sistema incentivante legato al raggiungimento di obiettivi anche qualitativi secondo i principi della direttiva Mifid e di vigilanza in tema di compliance Codice etico/disciplinare aziendale Normativa Consob/Ivass/Banca d Italia Normativa antiriciclaggio Normativa privacy
CONSULENTE FINANZIARIO INDIPENDENTE Codice civile artt. 2222 e ss. ( lavoro autonomo) ed in particolare art. 2229 (esercizio delle professioni intellettuali) D.Lgs. 58/98 TUF ( dal 2008) Art. 18 bis d.lgs. 58/98 ( Albo ed Organismo) Art. 18 ter (società di consulenza finanziaria) Regolamento Consob 17130 ( norme di attuazione)
Definizioni di agente, dipendente, professionista Col contratto di agenzia una parte assume stabilmente l'incarico di promuovere, per conto dell'altra, verso retribuzione, la conclusione di contratti in una zona determinata (art. 1742) E prestatore di lavoro subordinato chi si obbliga, mediante retribuzione, a collaborare nell impresa, prestando il proprio lavoro intellettuale o manuale alle dipendenze e sotto la direzione dell imprenditore (art. 2094) Quando una persona si obbliga a compiere verso un corrispettivo un opera o un servizio, con lavoro prevalentemente proprio e senza vincolo di subordinazione nei confronti del committente ( contratto d opera art.2222)
DIFFERENZA TRA RAPPORTO DI AGENZIA E LAVORO SUBORDINATO Secondo la Corte di Cassazione L elemento distintivo tra il rapporto di agenzia e il rapporto di lavoro subordinato va individuato nella circostanza che il primo ha per oggetto lo svolgimento a favore del preponente di un attività economica esercitata con organizzazione di mezzi e assunzione del rischio da parte dell agente, che è legato da un semplice rapporto di collaborazione con il preponente, al quale deve fornire le informazioni utili al fine di valutare le convenienze degli affari mentre oggetto del secondo è la prestazione, in regime di subordinazione, di energie lavorative il cui risultato rientra esclusivamente nella sfera giuridica dell imprenditore che sopporta il rischio dell attività svolta (Cass. Sez. Lav. 9060/2004)
CONSULENZA TIPOLOGIE CONSULENZA MIFID: Proposta di investimento personalizzata e riferita ad uno specifico strumento finanziario CONSULENZA GENERICA: proposta non riferita ad uno strumento specifico CONSULENZA PASSIVA: presenza di un consulente di fiducia dal quale non si riceve alcuna proposta
LA CONSULENZA MIFID L INTERMEDIARIO E AUTORIZZATO ALLA PRESTAZIONE DEL SERVIZIO DI CONSULENZA IN MATERIA D INVESTIMENTI (art. 1 co. 5 lett. f Tuf) SERVIZIO DI CONSULENZA CONSISTE NELLA PRESTAZIONE DI RACCOMANDAZIONI AL CLIENTE DIETRO SUA RICHIESTA O SU INIZIATIVA DELL INTERMEDIARIO I CRITERI SECONDO I QUALI IL SERVIZIO VA PRESTATO SONO ELENCATI NELL ART. 21 TUF CON LA MIFID2 LA RACCOMANDAZIONE NON DEVE ESSERE LIMITATA AGLI STRUMENTI FINANZIARI EMESSI DALL INTERMEDIARIO O DA ENTITA IN RAPPORTI CON IL MEDESIMO
COME SI SVOLGE LA CONSULENZA ACQUISIZIONE DI INFORMAZIONI DAL CLIENTE PROFILATURA RACCOMANDAZIONE VALUTAZIONE DI ADEGUATEZZA (Conoscenze del Cliente,obiettivi di investimento, capacità Finanziaria) RAPPORTO COSTANTE CON IL CLIENTE (eventuale monitoraggio del portafoglio, prestazione di ulteriori raccomandazioni ecc.) SPESE A CARICO DEL CLIENTE
NATURA GIURIDICA DELLA CONSULENZA OBBLIGAZIONE DI MEZZI E NON DI RISULTATO ART. 21 TUF ( comportamento secondo diligenza e correttezza, acquisizione di notizie dal cliente, audit interno, evitare i conflitti di interesse con il cliente o tra clienti) Art. 1176 c.c. nell adempiere l obbligazione il debitore deve usare la diligenza del buon padre di famiglia. Nell adempimento delle obbligazioni inerenti all esercizio di un attività professionale, la diligenza deve valutarsi con riguardo alla natura dell attività esercitata
CONCLUSIONI Il contratto di agenzia è anacronistico ed è necessaria una nuova forma di regolamentazione del rapporto di lavoro. Il Pf dipendente è nella sostanza un dipendente di banca che, iscritto all Albo, svolge offerta fuori sede ( addetto all attività fuori sede) Il PF è un consulente di fatto IL CFI è prorogato