LE ORIGINI DELL ISTITUTO

Indice-Sommario Capitolo I LE ORIGINI DELL ISTITUTO 1. Il contenzioso amministrativo francese e quello del Regno d Italia e del Regno di Napoli... 1 2. La disciplina della risoluzione delle controversie in materia di opere pubbliche negli Stati italiani preunitari... 7 3. L abolizione dei tribunali del contenzioso amministrativo e l art. 349 della legge 20 marzo 1865, n. 2248, all. F... 23 4. La facoltà di prestabilire nei capitoli di appalto la devoluzione ad arbitri delle controversie tra l amministrazione e gli appaltatori (art. 349, legge 20 marzo 1865, n. 2248, all. F) nell ambito della scelta abolitiva del sistema del contenzioso amministrativo (legge 20 marzo 1865, n. 2248, all. E): i presupposti ideologici della abolizione del contenzioso... 31 5. Il dibattito relativo all art. 9 del progetto Peruzzi di abolizione del contenzioso... 38 6. La prima esperienza postabolitiva ed il capitolato generale delle opere pubbliche del 1870... 42 7. Le proposte di riforma ed il parere del Consiglio di Stato del 1 agosto 1881... 48 8. Le modifiche introdotte nel capitolato del 1870 con il d.m. 14 giugno 1889... 53 9. Il capitolato generale per gli appalti delle opere dipendenti dal Ministero dei lavori pubblici approvato con d.m. del 28 maggio 1895... 56 10. Le prime valutazioni sul sistema di risoluzione arbitrale delle controversie previsto dal capitolato del 1895: la Commissione parlamentare d inchiesta sulle spese per i lavori per la costruzione del palazzo di giustizia di Roma ed il parere di Mortara... 61

VI indice-sommario Capitolo II I CAPITOLATI GENERALI DEL 1895 E DEL 1962 1. Il sistema di risoluzione delle controversie previsto dal capitolato del 1895: il collegio arbitrale quale giurisdizione speciale o quale collegio arbitrale obbligatorio... 71 2. La disciplina applicabile in caso di arbitrato obbligatorio e di giurisdizione speciale... 75 3. Il problema della distinzione tra arbitrato obbligatorio e giurisdizione speciale... 82 4. Arbitrato obbligatorio, giurisdizione speciale e Costituzione... 85 5. La tesi di Capaccioli in tema di arbitrato obbligatorio e giurisdizioni speciali... 86 6. La natura giuridica del collegio arbitrale previsto dal capitolato del 1895 nella dottrina e giurisprudenza prevalenti... 91 7. La tesi a favore della natura volontaria dell arbitrato previsto dal capitolato del 1895... 93 8. La tesi di Capaccioli sulla natura volontaria dell arbitrato previsto dal capitolato del 1895... 95 9. Il nuovo capitolato generale d appalto per le opere di competenza del Ministero dei lavori pubblici (d.p.r. 16 luglio 1962, n. 1063): la risoluzione delle controversie mediante arbitrato ed il sistema della c.d. «declinatoria»... 97 10. Termini di decadenza e condizioni di procedibilità del giudizio arbitrale... 106 11. L introduzione del giudizio, la composizione del collegio, il procedimento e le impugnazioni... 109 12. Problemi di diritto transitorio... 116 13. I dubbi sulla legittimità della nuova disciplina... 118 14. La dottrina ancora favorevole alla efficacia contrattuale del capitolato: l arbitrato «bilateralmente facoltativo»... 122 15. Le modifiche apportate al meccanismo della declinatoria dall art. 16, legge 10 dicembre 1981, n. 741... 124 16. Il rinnovamento del dibattito circa il carattere obbligatorio del giudizio arbitrale... 127 17. La sentenza della Corte costituzionale 9 maggio 1996, n. 152... 131 18. Gli effetti della sentenza n. 152 del 1996 della Corte costituzionale... 134 Capitolo III LA LEGGE QUADRO DEL 1994 E LA LEGGE MERLONI BIS 1. La legge 11 febbraio 1994, n. 109, recante «legge quadro in materia di lavori pubblici» (c.d. legge Merloni): il tentativo di conciliazione... 139 2. La competenza del giudice ordinario, il rito del lavoro ed il divieto di arbitrato... 142 3. La legge quadro n. 109 del 1994, così come modificata dal d.l. 3 aprile 1995, n. 101 convertito con legge 2 giugno 1995, n. 216 (c.d. legge Merloni bis): la genesi della nuova disciplina... 148

indice-sommario VII 4. L accordo bonario... 149 5. L arbitrato... 156 6. Il rapporto tra l art. 32 della legge Merloni bis e la disciplina dell arbitrato di cui al capitolato generale del 1962... 162 7. L ambito di applicazione temporale della nuova disciplina... 163 8. I compensi degli arbitri... 168 9. Arbitrato e concessioni di lavori pubblici... 169 Capitolo IV LA LEGGE MERLONI TER 1. La legge 18 novembre 1998, n. 415 (c.d. legge Merloni ter): l accordo bonario... 175 2. L arbitrato: volontarietà dell arbitrato... 180 3. L «effettiva» volontarietà dell arbitrato ed il tramonto dell istituto della declinatoria... 187 4. L arbitrato «obbligatoriamente amministrato»... 192 5. La legittimità costituzionale delle limitazioni alla volontà delle parti... 198 6. Le fonti secondarie nella disciplina dell arbitrato secondo la legge Merloni ter... 200 7. La legittimità costituzionale del rinvio alle fonti secondarie nella legge Merloni ter... 201 8. La disciplina transitoria... 208 9. Il regolamento di attuazione... 216 10. I dubbi sulla legittimità delle norme del regolamento di attuazione... 227 11. I dubbi sulla legittimità delle norme di procedura del giudizio arbitrale del decreto interministeriale: la fase introduttiva... 233 12. Segue: la costituzione del collegio arbitrale e l istruttoria... 243 13. Segue: la fase decisoria... 248 14. Segue: le spese del procedimento... 252 15. Le norme del capitolato: condizioni di procedibilità e termini di decadenza per la proposizione del giudizio arbitrale... 257 16. Condizioni di procedibilità e termini di decadenza per la proposizione del giudizio arbitrale: nelle controversie sottoposte alla disciplina dell accordo bonario... 260 17. Segue: nelle controversie non sottoposte alla disciplina dell accordo bonario... 265 18. La concentrazione dei giudizi arbitrali... 267

VIII indice-sommario Capitolo V LA LEGGE MERLONI QUATER ED IL DECRETO SULLA «COMPETITIVITÀ» 1. Le novità in materia di accordo bonario introdotte dalla legge 1 agosto 2002, n. 166 (c.d. legge Merloni quater)... 269 2. Il coordinamento delle novità in tema di accordo bonario con la disciplina delle condizioni di procedibilità e dei termini di decadenza del giudizio arbitrale: le controversie sottoposte alla disciplina dell accordo bonario... 274 3. Segue: le controversie precedentemente non sottoposte alla disciplina dell accordo bonario... 277 4. La disciplina transitoria e la procedura di accordo bonario per gli appalti di importo inferiore a dieci milioni di euro... 280 5. Le modifiche della disciplina dell arbitrato nella legge 1 agosto 2002, n. 166 (c.d. legge Merloni quater)... 282 6. L arbitrato nelle controversie per la realizzazione delle infrastrutture (d.lgs. 20 agosto 2002, n. 190)... 289 7. La sentenza n. 6335 del 2003 del Consiglio di Stato: l illegittimità dell art. 150 del regolamento di attuazione... 294 8. Segue: la legittimità della disciplina del d.m. n. 398 del 2000... 301 9. Il sistema di risoluzione arbitrale delle controversie dopo la sentenza del Consiglio di Stato... 303 10. Il problema degli effetti nel tempo della sentenza del Consiglio di Stato... 309 11. Il c.d. decreto sulla «competitività» (d.l. 14 marzo 2005, n. 35, convertito con modificazioni in legge 14 maggio 2005, n. 80)... 312 Capitolo VI IL CODICE DEI CONTRATTI PUBBLICI 1. Premessa... 321 2. L accordo bonario... 322 3. La Camera arbitrale e l albo degli arbitri... 336 4. La disciplina dell arbitrato: le norme applicabili nel caso di terzo arbitro nominato dalle parti... 340 5. Segue: le norme applicabili nel caso di terzo arbitro nominato dalla Camera arbitrale... 352 6. Condizioni di procedibilità e termini di decadenza per la proposizione del giudizio arbitrale... 359 7. La disciplina transitoria. Il divieto di arbitrato obbligatorio e di limitazioni ai mezzi di risoluzione delle controversie... 364 8. La Relazione annuale 2006 dell Autorità ed il divieto di arbitrato nella legge finanziaria 2008... 367 9. I differimenti del termine iniziale di efficacia del divieto... 370 10. Il problema dell ambito di applicazione del divieto... 371 11. I problemi di diritto transitorio... 373

indice-sommario IX 12. Le critiche al divieto.... 376 13. Le critiche alla devoluzione delle controversie alla giurisdizione ordinaria... 379 14. La legge comunitaria 2008 e la delega per la riforma dell arbitrato... 381 15. Il decreto legislativo 20 marzo 2010, n. 53: le novità in materia di accordo buonario... 382 16. Segue: le novità in materia di arbitrato. Il regolamento di esecuzione e attuazione del codice dei contatti pubblici... 383 Capitolo VII ARBITRATO, GIURISDIZIONE E COSTITUZIONE 1. Premessa... 389 2. Arbitrato e giurisdizione nel sistema ordinario: le tesi «giurisdizionali»... 391 3. Segue: le tesi «negoziali»... 407 4. Arbitrato e giurisdizione nel sistema ordinario dopo la novella del 2006... 420 5. Arbitrato e giurisdizione nel sistema costituzionale: l arbitrato nello Statuto albertino e nei lavori preparatori della Costituzione... 426 6. La sentenza della Corte costituzionale n. 2 del 1963... 432 7. Arbitrato e giurisdizione nel sistema costituzionale secondo le tesi «giurisdizionali»... 436 8. Arbitrato e giurisdizione nel sistema costituzionale secondo le tesi «negoziali»... 443 Capitolo VIII ARBITRATO E VOLONTÀ DELLE PARTI 1. Arbitrato obbligatorio e giurisdizioni speciali: impostazione del problema. 447 2. Il problema alla luce dell attuale dibattito in ordine alla collocazione sistematica dell arbitrato... 449 3. Arbitrato obbligatorio e Costituzione... 459 4. Critica delle tesi minoritarie che sostengono la legittimità costituzionale dell arbitrato obbligatorio... 463 5. Varietà dei casi di arbitrato obbligatorio... 467 6. La trasformabilità dell arbitrato obbligatorio in volontario... 471 7. L arbitrato obbligatorio di fatto... 473 8. Arbitrato obbligatorio e mancanza dei requisiti formali dell accordo compromissorio... 476 9. Arbitrato obbligatorio e giudizio incidentale di costituzionalità: il giudice a quo... 478 10. Segue: la tipologia di pronunce adottabili dalla Corte costituzionale... 479 11. Il divieto di arbitrato... 485

X indice-sommario 12. Il c.d. arbitrato obbligatoriamente amministrato e le altre limitazioni normative alla volontà delle parti rispetto alla disciplina ordinaria di cui agli artt. 806 e ss. c.p.c... 493 Capitolo IX L ARBITRATO NEL CODICE DEI CONTRATTI PUBBLICI Sezione Prima LE FONTI 1. Premessa... 503 2. La legge delega 18 aprile 2005, n. 62: principi e criteri direttivi... 504 3. L eccesso di delega... 507 Sezione Seconda LA CONVENZIONE D ARBITRATO 4. La volontarietà dell arbitrato ed il problema della «effettiva» volontarietà. La «ricusazione» della clausola compromissoria... 515 5. Potere di ricusare la «clausola compromissoria» e convenzione d arbitrato. 516 6. Le modalità di «ricusazione» della clausola compromissoria... 519 7. La declinatoria della competenza arbitrale... 524 8. Le modalità di espressione della volontà delle parti... 526 9. Abrogazione delle limitazioni all arbitrato e degli arbitrati obbligatori... 528 Sezione Terza L AMBITO DI APPLICAZIONE 10. Le controversie «su diritti soggettivi, derivanti dall esecuzione dei contratti pubblici»... 530 11. I «contratti pubblici relativi a lavori, servizi, forniture»... 531 12. I «concorsi di progettazione e di idee», i concorsi in due gradi, l appalto di servizi di progettazione... 536 13. Le controversie «derivanti dall esecuzione dei contratti pubblici»... 538 Sezione Quarta ARBITRATO DI DIRITTO COMUNE ED ARBITRATO SPECIALE 14. Il rapporto tra la disciplina di cui agli artt. 241 e ss. c.c.p. e quella di cui agli artt. 806 e ss. c.p.c... 540 15. La convenzione di arbitrato in contrasto con gli artt. 241 e ss. c.c.p... 543 16. L arbitrato irrituale... 549 17. Le controversie estranee all ambito di applicazione della disciplina dell arbitrato del codice dei contratti pubblici... 551

indice-sommario XI 18. La legittimità costituzionale della disciplina speciale dell arbitrato... 552 Sezione Quinta ARBITRATO AMMINISTRATO ED ARBITRATO LIBERO 19. L arbitrato amministrato previsto dall art. 243 c.c.p... 554 20. L arbitrato libero previsto dall art. 241 c.c.p... 559 21. Il rapporto tra le parti e la Camera arbitrale. Il contratto di amministrazione di arbitrato... 563 22. Il rapporto tra le parti e gli arbitri. Il contratto di arbitrato... 567 23. Il rapporto tra la Camera arbitrale e gli arbitri... 570 24. Le controversie amministrabili... 572 25. Legittimità costituzionale della diversità di disciplina di svolgimento del giudizio arbitrale fondata sulle differenti modalità di nomina del terzo arbitro... 574 Sezione Sesta IL PROCEDIMENTO 26. Composizione del collegio e modalità di nomina degli arbitri... 575 27. La legittimità costituzionale dell attribuzione alla Camera arbitrale del potere di nominare il terzo arbitro... 577 28. La nomina degli arbitri di parte e la fase introduttiva del procedimento... 581 29. Il «mancato accordo» delle parti per la nomina del terzo arbitro... 587 30. La nomina del terzo arbitro da parte della Camera arbitrale: la valutazione di amministrabilità dell arbitrato... 591 31. Il provvedimento della Camera arbitrale di accoglimento o di rigetto della richiesta di nomina del terzo arbitro... 593 32. Gli arbitri... 597 33. La sede dell arbitrato... 606 34. La mancata fissazione e la modifica della sede dell arbitrato... 608 35. Sede dell arbitrato e luogo di notifica della domanda di arbitrato rivolta nei confronti di una amministrazione dello Stato... 611 36. L istruzione probatoria... 613 37. Il segretario del collegio arbitrale nell arbitrato amministrato... 615 38. Il segretario del collegio arbitrale nell arbitrato libero... 618 Sezione Settima IL LODO ARBITRALE E LE IMPUGNAZIONI 39. Gli effetti del lodo arbitrale... 620 40. Il deposito del lodo arbitrale presso la Camera arbitrale... 626 41. La comunicazione del lodo arbitrale... 630 42. L inefficacia del sequestro conservativo... 633 43. La protezione dei dati personali contenuti nel lodo arbitrale... 635 44. L esecutività del lodo arbitrale... 637

XII indice-sommario 45. L impugnazione per nullità del lodo arbitrale: i termini e la sospensione dell efficacia del lodo... 639 46. Segue: il rito abbreviato... 642 47. Segue: la trasmissione del fascicolo del giudizio arbitrale... 647 Sezione Ottava I COSTI 48. Premessa... 648 49. I costi del giudizio arbitrale di diritto comune... 649 50. I costi del giudizio arbitrale negli arbitrati amministrati... 655 51. I costi del giudizio arbitrale libero... 658 52. I costi del giudizio arbitrale amministrato... 665 53. L anticipazione degli onorari e delle spese... 668 54. La somma da corrispondere entro quindici giorni dalla pronuncia del lodo... 674 55. La tariffa ed il valore della controversia... 677 Sezione Nona IL TEMPO DEL GIUDIZIO ARBITRALE 56. L accordo bonario come «condizione di procedibilità» del giudizio arbitrale. 683 57. I termini del procedimento di accordo bonario... 685 58. La procedibilità del giudizio arbitrale... 689 59. I termini di decadenza per la proposizione della domanda di arbitrato... 695 Sezione Decima LA DISCIPLINA TRANSITORIA 60. Premessa... 699 61. La disciplina transitoria di cui all art. 253, comma 34, lettera a), c.c.p... 700 62. La disciplina transitoria di cui all art. 253, comma 34, lettera b), c.c.p... 708 63. La disciplina transitoria di cui all art. 253, comma 34, lettera c), c.c.p... 710 Indice degli autori... 713 Indice analitico... 721