EFFETTI PER I CREDITORI 105 Non vanno, ovviamente, riconosciuti al creditore chirografario interessi postfallimentari e si ritiene che non vadano riconosciuti, fino alla data di fallimento, gli interessi di cui al D.Lgs. 9 ottobre 2002, n. 231 (emesso in attuazione della direttiva CEE n. 35/2000, relativa alla lotta contro i ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali) per espressa disposizione ex art. 1, comma 2, della medesima legge, a meno che gli stessi non siano stati liquidati con titolo giudiziario passato in giudicato, nel qual caso gli interessi saranno calcolati in conformità del citato D.Lgs. fino alla data di dichiarazione di fallimento. Per evitare una posizione di vantaggio per i crediti infruttiferi ab origine, l art. 57 L.F. statuisce che tali crediti, qualora il riparto avvenga prima della loro scadenza, subiscano una decurtazione degli interessi composti nella misura del 5% per il tempo restante dalla data del pagamento, sino al giorno della scadenza del credito 8. Nella consecuzione concordato-fallimento trovano applicazione gli stessi criteri esposti per il fallimento, dovendosi far riferimento al momento della presentazione della domanda di concordato, per l espresso richiamo contenuto nell art. 169 L.F. all art. 55 L.F. Diversamente ove non vi sia una consecuzione (anche alla luce dei nuovi presupposti oggettivi non necessariamente coincidenti tra le due procedure) l effetto della sospensione degli interessi comincia a decorrere dalla dichiarazione di fallimento e non dalla presentazione della domanda di concordato, data l autonomia della dichiarazione di fallimento che segna il momento temporale di riferimento cui ragguagliare il regime dei crediti e degli interessi. 5.3.1. Gli interessi per crediti privilegiati Il concorso dei creditori sui beni del fallito deve avvenire nel rispetto della par condicio creditorum; tale principio trova applicazione per i soli creditori chirografari, ma non per i creditori cui fanno capo cause specifiche di prelazione, come ipoteca, pegno o privilegio. Questi ultimi, infatti, fanno valere il loro diritto di prelazione sul prezzo dei beni vincolati e solo allorché non siano soddisfatti interamente con il valore realizzato da tali beni, concorrono con i creditori chirografari nella ripartizione dell attivo residuo. I creditori muniti di cause di prelazione godono di un trattamento preferenziale sia in sede di ripartizione dell attivo, sia sotto il profilo del regime degli interessi. L art. 54 L.F. dispone, infatti, che i creditori garantiti da ipoteca, pegno o pri- 8 La misura del 5% annuo è fissa e non variabile in relazione al tasso di interesse legale, il che attualmente, in seguito alla nuova disciplina dell art. 1284 c.c. ed al ridotto tasso di interesse legale, comporta un trattamento meno favorevole per i crediti infruttiferi.
106 PARTE PRIMA IL FALLIMENTO vilegio fanno valere il loro diritto di prelazione sul prezzo dei beni vincolati per il capitale, l interesse e le spese. I creditori garantiti hanno, inoltre, diritto di concorrere alle eventuali ripartizioni parziali effettuate prima della distribuzione del ricavato dei beni vincolati alla garanzia. Ove, tuttavia, ottengano successivamente un utile collocazione su tale ricavato per l intero loro credito, avranno diritto a percepire la sola differenza tra l entità del credito e quanto abbiano già ricevuto in sede di riparti parziali. L eccedenza sarà, infatti, attribuita ai creditori chirografari. Più articolata appariva, ante riforma, la disciplina dell estensione della prelazione agli interessi per i creditori garantiti da pegno, ipoteca e privilegio. Il legislatore del 1942 aveva fatto ricorso alla legiferazione per rinvio, richiamando nell ultimo comma dell art. 54, solo le norme di cui agli artt. 2788 e 2855 c.c., e limitandosi a sancire una equiparazione tra la dichiarazione di fallimento e l atto di pignoramento. Le due norme si riferiscono rispettivamente al pegno e all ipoteca: l art. 2788 c.c. dispone che la prelazione ha luogo per gli interessi, anche convenzionali, dell anno in corso alla data del pignoramento e per gli interessi successivamente maturati, nei limiti della misura legale, fino alla data della vendita; l art. 2855 c.c. prevede, invece, che la collocazione degli interessi, anche al tasso convenzionale, nello stesso grado del capitale, sia limitata alle due annate anteriori e a quella in corso al giorno del pignoramento, nonché al periodo successivo al «compimento dell annata in corso alla data del pignoramento, però soltanto nella misura legale e fino alla data della vendita». La questione, che soltanto di recente aveva trovato una soluzione in un intervento riformatore della Consulta, concerneva il mancato richiamo dell art. 2749 c.c., che disciplina l estensione della prelazione agli interessi in materia di privilegi. Il dibattito aveva riguardato in modo particolare la disciplina degli interessi successivi al fallimento: l art. 55 L.F. nel prevedere la deroga al principio della sospensione degli interessi per tutti i crediti privilegiati senza alcuna distinzione, fa salvo il comma 3 dell art. 54 della stessa legge, che, come già detto, si limitava a richiamare le norme in materia di pegno ed ipoteca, omettendo il rinvio all art. 2749 c.c. Prima dell intervento risolutore della Consulta, a fronte di alcune espressioni della dottrina favorevoli all estensione del privilegio agli interessi successivi alla dichiarazione di fallimento 9, in giurisprudenza si era consolidato l orientamento contrario, secondo cui i crediti muniti di privilegio (sia generale che speciale) avrebbero continuato a produrre interessi, anche nel corso della procedura nella misura legale e sino alla data della vendita, ma con collocazione meramente chirografaria 10. Era stata quindi sollevata questione di legittimità dell art. 54, comma 3, in relazione all art. 3 Cost., che la Corte Costituzionale aveva risolto in passato di- 9 DEL VECCHIO, Le spese e gli interessi nel fallimento, Milano, 1969, p. 251 ss. 10 Cass. 4 aprile 1995, n. 3960.
EFFETTI PER I CREDITORI 107 chiarando la questione infondata in quanto, si osservava, la denunciata disparità di trattamento degli interessi relativi ai crediti privilegiati rispetto agli interessi dei crediti assistiti da pegno o ipoteca «trova adeguata giustificazione nella non irragionevole valutazione discrezionale del legislatore circa l ontologica diversità intercorrente tra le varie cause di prelazione considerate, differenza che si riflette ( ) nel differenziato regime generale riservato a ciascuna di esse» 11. La Consulta aveva assunto, invece, un diverso orientamento con riferimento specifico ai crediti privilegiati da lavoro dipendente, per i quali si ravvisava nell omessa previsione della prelazione una ingiustificata lesione dell art. 36 Cost. 12. Un ultimo intervento della Corte Costituzionale, aveva però dichiarato l illegittimità costituzionale dell art. 54, comma 3, L.F., nella parte in cui non richiamava, ai fini della estensione della prelazione agli interessi, l art. 2749 c.c. 13. La riforma modifica il comma 3 dell art. 54 L.F., prevedendo l estensione del diritto di prelazione agli interessi non solo con riferimento agli artt. 2788 e 2855 c.c (crediti pignoratizi e crediti ipotecari), ma anche con riferimento all art. 2749 c.c. (crediti assistiti da privilegio); ciò al fine di recepire l ultimo intervento della Consulta e di rimediare a quello che la dottrina e la giurisprudenza più recenti consideravano una mera svista del legislatore del 1942. Si è inoltre precisato, anche qui recependo l orientamento prevalente, che il decorso degli interessi maturati dai crediti assistiti da privilegio generale cessa alla data di deposito del progetto di riparto, nel quale il credito risulti, anche parzialmente, soddisfatto. Abbiamo, quindi, la seguente individuazione relativa alla collocazione degli interessi, ovviamente dovuti solo se esplicitamente richiesti dal creditore nell istanza di insinuazione al passivo fallimentare: a) interessi generati da crediti pignoratizi (art. 2788 c.c.): il trattamento degli interessi generati dai crediti pignoratizi si fonda sugli stessi principi che verranno esposti per gli interessi sui crediti ipotecari, divergendo (oltre che per la natura mobiliare dell oggetto della garanzia, che non comporta l iscrizione) solo per i diversi limiti temporali entro cui la prelazione è riconosciuta, ossia solo l anno in corso alla data della dichiarazione di fallimento. La collocazione al passivo di un credito in via pignoratizia fa collocare nella stessa posizione: gli interessi corrispettivi, al tasso convenzionale contrattualmente pattuito, maturati nell annata (contrattuale) in corso al momento della dichiarazione di fallimento; 11 Corte Costituzionale 28 luglio 1993, n. 350. 12 Corte Costituzionale 20 aprile 1989, n. 204. 13 Corte Costituzionale 28 maggio 2001, n. 162.
108 PARTE PRIMA IL FALLIMENTO gli interessi, al tasso legale sul capitale, successivi all annata in corso al momento della dichiarazione di fallimento e fino alla vendita del bene offerto in garanzia. Trovano, invece, collocazione chirografaria fino alla data del fallimento: gli interessi moratori al tasso convenzionale contrattualmente pattuito dovuti dalla data di messa in mora; gli interessi corrispettivi al tasso convenzionale contrattualmente pattuito maturati prima dell annualità in corso al momento della dichiarazione di fallimento; b) interessi generati da crediti ipotecari (art. 2855 c.c.): il comma 2 dell art. 2855 c.c., non concede la prelazione a tutti gli interessi convenzionali ante fallimento generati da crediti ipotecari arretrati, ma la limita «alle due annate anteriori e a quella in corso al momento del pignoramento, ancorché sia stata pattuita l estensione della prelazione ad un maggior numero di annualità». Quindi le annate garantite sono tre: quella in corso al momento del fallimento e le due anteriori, anche in presenza di diversa pattuizione più favorevole per il creditore. L anno in corso non coincide con l anno solare nel quale è intervenuta la dichiarazione di fallimento, ma con l annata di maturazione degli interessi, ossia quella compresa tra la data di inizio del debito per interessi e quella di scadenza. Per il periodo sopra indicato l articolo in commento prevede la collocazione in via ipotecaria, nello stesso grado del capitale, degli interessi dovuti senza alcuna differenza tra interessi corrispettivi o moratori; anche se esistono indirizzi contrastanti, si ritiene che gli interessi che godono della prelazione ipotecaria siano solo quelli corrispettivi e non anche quelli moratori. Dopo il compimento dell annata in corso alla data di dichiarazione di fallimento, gli interessi vanno collocati, sempre in via ipotecaria, nella misura legale (determinata, per tutti i crediti, dall art. 1284, comma 1, c.c.). Il dies ad quem della decorrenza degli interessi per i crediti assistiti da ipoteca ( momento della vendita ) va identificato nella data del decreto di trasferimento. Ove manchi il decreto di trasferimento (il che può accadere nel caso di vendita immobiliare attuata con procedura competitiva), il dies ad quem sarà coincidente con la data del rogito notarile. Per quanto riguarda l estensione del diritto di prelazione agli interessi, non è prevista alcuna riserva in favore dei creditori fondiari, vale pertanto la regola generale sopra esposta dell art. 2855 c.c. Riassumendo con la collocazione al passivo di un credito ipotecario vanno ammessi con lo stesso rango ipotecario: gli interessi corrispettivi iscritti, al tasso convenzionale e nel limite del tetto ipotecario, maturati sul capitale nell annata (contrattuale) in corso al momento della dichiarazione di fallimento e nelle due annualità anteriori;
EFFETTI PER I CREDITORI 109 gli interessi iscritti, al tasso legale sul capitale, successivi all annata in corso al momento della dichiarazione di fallimento e fino al decreto di trasferimento dell immobile. Trovano, invece, collocazione chirografaria fino alla data del fallimento: gli interessi moratori al tasso convenzionale contrattualmente pattuito dovuti dalla data di messa in mora; gli interessi corrispettivi, al tasso convenzionale contrattualmente pattuito maturati prima delle due annualità anteriori a quella in corso al momento della dichiarazione di fallimento; gli interessi non iscritti o eccedenti il limite del tetto ipotecario; c) interessi generati da crediti assistiti da privilegio generale (art. 2749 c.c.): il trattamento degli interessi generati da crediti assistiti da privilegio si e- stende agli interessi dovuti per l anno in corso alla data della dichiarazione di fallimento e per quelli dell anno precedente. Il creditore privilegiato risulta quindi più favorito rispetto al creditore pignoratizio (prelazione solo per l anno in corso alla data della dichiarazione di fallimento) e meno favorito rispetto al creditore ipotecario (prelazione per l anno in corso al momento del fallimento e per le due annate anteriori). Il dies ad quem della decorrenza degli interessi per i crediti assistiti da privilegio generale cessa alla data di deposito del progetto di riparto, nel quale il credito risulti, anche parzialmente, soddisfatto. 5.4. LA COMPENSAZIONE TRA CREDITI E DEBITI È consentita al creditore la compensazione di debiti verso il fallito, con esclusione di crediti non scaduti acquistati per atto inter vivos nell anno anteriore la declaratoria fallimentare (art. 56 L.F.). Trattasi di una particolare ipotesi di compensazione legale, contemplata dal codice civile all art. 1243, del quale peraltro devono essere rispettati i requisiti di liquidità, omogeneità ed esigibilità. Il creditore compensa, quindi, contrapposte posizioni creditorie e debitorie al di fuori del concorso sostanziale e senza subire la c.d. falcidia fallimentare. La deroga al concorso ed al principio della par condicio creditorum, è stata giustificata con il ricorso ai principi di equità e di giustizia sostanziale, in quanto sarebbe iniquo imporre una soddisfazione in percentuale del proprio credito a chi nel contempo deve soddisfare integralmente il debito nei confronti del fallito, e, per esso, dell ufficio fallimentare 14. Un ulteriore ragione giustificativa della norma è stata ravvisata nella funzione di autotutela e di garanzia svolta dal 14 SATTA, Diritto fallimentare, Padova, 1990, p. 185.
110 PARTE PRIMA IL FALLIMENTO meccanismo compensativo che il legislatore fallimentare ha voluto preservare, accanto alle cause specifiche di prelazione e ad altri strumenti giuridici di protezione e di rafforzamento della posizione del creditore 15. Presupposto indispensabile della compensazione è l anteriorità rispetto all apertura della procedura concorsuale della causa di entrambe le contrapposte posizioni creditorie. Non è ammissibile, quindi, la compensazione tra crediti verso il fallito e debiti verso la massa, ad esempio per le restituzioni conseguenti all esercizio dell azione revocatoria 16, mancando oltre al requisito dell anteriorità anche quello della reciprocità dei rapporti di debito e di credito tra i medesimi soggetti. Il comma 2 dell art. 56 L.F. vieta la compensazione per i crediti non scaduti, quando questi siano stati acquistati dopo la dichiarazione di fallimento o nell anno anteriore. La ratio della norma è quella di evitare manovre fraudolente ai danni della massa dei creditori. L espresso riferimento ai soli crediti non scaduti non lascia spazio ad incertezze intepretative. Tuttavia, la questione è stata sottoposta al vaglio della Corte Costituzionale, che con sentenza 10 ottobre 2000, n. 431 ha ritenuto infondata la questione di legittimità costituzionale dell art. 56, comma 2, L.F. in relazione all art. 3 Cost. nella parte in cui non esclude dalla compensabilità anche i crediti scaduti acquistati dal creditore per atto tra vivi nell anno anteriore al fallimento. 15 PAJARDI, Manuale di diritto fallimentare, Padova, 1998, pp. 276-277. 16 Cass. 14 ottobre 1998, n. 10140.