UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI MILANO FACOLTÀ DI GIURISPRUDENZA Studi di diritto privato a cura di G. ANDREOLI - F. BENATTI - U. CARNEVALI - G. CATTANEO - G. DE NOVA - A. GAMBARO P.G. JAEGER - A.C. PELOSI - G. Rossi - G. SENA - L. SPAGNUOLO VIGORITA - P. TRIMARCHI _ DIANA CERINI ASSICURAZIONE E GARANZIA DEL CREDITO PROSPETTIVE DI COMPARAZIONE MILANO - DOTT. A. GIUFFRÈ EDITORE - 2003
INDICE-SOMMARIO Elenco delle principali abbreviazioni utilizzate nel testo CAPITOLO I PROSPETTIVE DI ANALISI 1. La prospettiva funzionale: gli strumenti assicurativi come garanzia del credito 2 1.1. Una introduzione al tema ed alcuni chiarimenti terminologici 2 1.2. L'assicurazione tra funzione indennitaria e funzione di garanzia: riflessioni critiche 10 1.3. Il contratto di assicurazione del credito come strumento di garanzia: la distinzione tra assicurazione del credito interno e assicurazione del credito all'esportazione 14 1.4. Il contratto di assicurazione del credito: peculiarità del modello tra gli strumenti di garanzia 20 1.5. Banche e assicurazioni, credito e garanzia 23 2. La prospettiva economica: l'assicurazione come strumento di rafforzamento e protezione contro il rischio di credito nelle scelte di risk management 28 3. La prospettiva storica: nascita e evoluzione dei modelli assicurativi contro il rischio di credito 37 4. La prospettiva giuridica: il dibattito comune sulla natura delle assicurazioni contro i rischi di credito e l'apporto della comparazione giuridica. 49 4.1. Contiguità tra contratto di assicurazione del credito e garanzie assicurativo-fideiussorie e conseguenti rischi di confondibilità 49 4.2. L'insufficienza di una ricerca del «tipo contrattuale» attraverso l'applicazione dei principi della tecnica assicurativa 59 4.3. Strumenti assicurativi a garanzia del credito e tipo assicurativo con particolare riferimento all'applicazione del principio indennitario. 62 5. La prospettiva comunitaria: la creazione del Mercato Unico delle assicurazioni 71 5.1. L'esercizio dell'attività assicurativa 71 5.2. Contratto di assicurazione e diritto europeo 78 5.2.1. Lo strugge comunitario in merito al percorso per l'edificazione di un diritto comune dei contratti 78
VHI INDICE-SOMMARIO 5.2.2. Il contratto di assicurazione alla luce della edificazione del diritto europeo 81 6. La prospettiva del confronto 86 6.1. «Tecniche» di tutela del patrimonio 86 6.2. Assicurazione del credito e contratto ài factoring 89 6.3. Assicurazione del credito e contratti assicurativi del ramo «perdite pecuniarie» 96 6.4. Assicurazione del credito e patto dello "star del credere" 97 6.5. L'esperienza dei Credit derivatives 99 CAPITOLO II IL MODELLO ITALIANO 1. L'assicurazione del credito nel formante legislativo italiano: dal Codice di Commercio alla disciplina di fonte regolamentare 103 2. Le forme di assicurazione del credito esistenti in Italia 112 3. Interesse ad assicurarsi nel contratto di assicurazione del credito e principio indennitario 117 4. Prestazione di garanzia e prestazioni accessorie nel modello italiano di assicurazione del credito: possibile interazione con le dichiarazioni sul rischio 121 4.1. Prestazioni «accessorie» rispetto alla prestazione di garanzia 121 4.2. Le dichiarazioni sul rischio da parte dell'assicurato nelle varie fasi del rapporto assicurativo 124 4.3. Le dichiarazioni sul rischio nell'assicurazione del credito 127 5. Ipotesi di aggravamento del rischio nel contratto di assicurazione del credito 128 6. Gli obblighi dell'assicurato in caso di sinistro: obbligo di denuncia di sinistro e di salvataggio 134 7. La surrogazione da parte dell'assicuratore del credito 136 8. La scarsa diffusione dell'assicurazione del credito in Italia: i motivi di un (parziale) insuccesso 140 9. Le assicurazioni fideiussorie o cauzionali come garanzia del credito 143 9.1. L'emissione di assicurazioni (o polizze) fideiussorie da parte di imprese assicurative alla luce delle norme dell'ordinamento settoriale 143 9.2. Il problema della qualificazione giuridica tra disciplina dell'impresa e regolamento contrattuale 156 9.3. Ancora sulle clausole «a prima richiesta» nelle assicurazioni fideiussorie 162 9.4. Le garanzie assicurative negli appalti di lavori pubblici 166 9.4.1. Il «sistema di garanzie» previsto dalla disciplina in materia di appalti di lavori pubblici 166 9.4.2. Le coperture assicurative richieste alle imprese: polizza fideiussoria provvisoria e polizza fideiussoria definitiva 169 9.43. La garanzia globale di esecuzione 170
INDICE-SOMMARIO IX 10. L'utilizzo di contratti di assicurazione dei rami tradizionali in funzione di garanzia ovvero il modello della creditors' insurance nel sistema italiano. 172 CAPITOLO III IL MODELLO FRANCESE 1. La collocazione degli strumenti assicurativi a garanzia del credito nel modello francese, tra importanza del crédit fornisseur e propensione assicurativa 177 2. La distinzione tra assurance crédit e assurance caution 182 3. Il contratto di assurance crédit e la sua collocazione all'interno del formante legislativo francese 186 4. L'oggetto della garanzia e la definizione di insolvenza 198 5. La fase precontrattuale: gli obblighi di informazione e le dichiarazioni sul rischio 201 5.1. Gli obblighi dell'assicuratore e degli intermediali: obligation de renseignement e obligation de conseil 201 5.2. Gli obblighi gravanti sull'assicurato in merito alle dichiarazioni sul rischio 204 5.2.1. Premessa 204 5.2.2. L'evoluzione della disciplina legislativa in tema di dichiarazioni sul rischio 205 52.3. Le dichiarazioni sul rischio nél'assurance crédit 207 6. La prospection de la clientèle e la procedura di agrément 209 7. La modificazione dei limiti di garanzia e il retrait d'agrément 214 8. La disciplina del contratto tra clausola di rèsene de propriété ed obblighi di confidentialité e discrétion 217 9. La soluzione francese in tema di surrogazione da parte dell'assicuratore. 220 10. Hassurance caution 226 Capitolo IV ASSICURAZIONE E GARANZIA DEL CREDITO NEI MODELLI DI COMMON LAW Assicurazione e garanzia del credito negli Stati Uniti d'america, ovvero il Guaranty Insurance Business 231 1.1. L'assicurazione come garanzia tra esigenze di riforma e rinnovamento 231 1.2. La diffusione dell'assicurazione negli Stati Uniti d'america e lo struggle tra "regolamentazione" statale o federale 236 1.3. Distinzioni all'interno àél'insurance Business: individuazione della Guaranty Insurance come categoria esplicativa e suo significato attuale 243
X INDICE-SOMMARIO 2. La coesistenza di Insurance Contracts e Surety Bonds nella Guaranty Insurance 248 3. I settori che compongono la Guaranty Insurance: Fidelity, Judicial e Commerciai Insurance 252 3.1. Fidelity Insurance e Judicial Insurance 252 3.2. Commerciai Insurance 254 3.2.1. Le partizioni interne alla Commerciai Insurance: (Commerciai) Crédit Insurance 255 3.2.2. Le partizioni interne alla Commerciai Insurance: Contracts Insurance e Contracts Bonds 258 3.2.3. Le partizioni interne alla Commerciai Insurance: Title Insurance 260 4. Il caso della Consumer Crédit Insurance (o creditors' insurancé) 262 5. Guaranty Insurance e Insurance against Pecuniary Loss nel sistema assicurativo inglese 268 6. (Commerciai) Crédit Insurance: alcune problematiche ed applicazioni 270 6.1. La disciplina dell'insurance Contract in Common Law 270 6.2. L'oggetto del Crédit Insurance Contract: l'individuazione del sinistro e la nozione di insolvenza 274 6.3. Subrogation e assignment nel Crédit Insurance Contract 276 Considerazioni conclusive 281 Indice bibliografico 287