INDICE SOMMARIO. Capitolo I L AVVALIMENTO NELLE DIRETTIVE E NELLA GIURISPRUDENZA COMUNITARIA. PREMESSA

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1 INDICE SOMMARIO Elenco delle principali abbreviazioni... XIII Capitolo I L AVVALIMENTO NELLE DIRETTIVE E NELLA GIURISPRUDENZA COMUNITARIA. PREMESSA 1.1. L avvalimento nella direttiva servizi 92/50/CEE L avvalimento nella direttiva lavori 93/37/CEE L avvalimento nella direttiva forniture 93/36/CEE L avvalimento: un punto d equilibrio tra liberalizzazione e controllo La prima giurisprudenza comunitaria sull avvalimento L avvalimento nella successiva giurisprudenza comunitaria La giurisprudenza comunitaria sull avvalimento negli appalti di servizi L avvalimento: ulteriori precisazioni della giurisprudenza comunitaria L avvalimento nella giurisprudenza nazionale ante direttive 2004/ 18/Ce e 2004/17/Ce: rapporti infragruppo Altra giurisprudenza nazionale ante direttive 2004/18/Ce e 2004/17/ Ce: i bilanci Altra giurisprudenza nazionale ante direttive 2004/18/Ce e 2004/17/ Ce: i mezzi Conclusioni Capitolo II L AVVALIMENTONELLE DIRETTIVE 2004/18/CE E 2004/17/CE 2.1. L avvalimento nei considerando delle direttive 2004/18/Ce e 2004/ 17/Ce L avvalimento occasionale nella direttiva comunitaria 2004/18/Ce: le norme L avvalimento occasionale nella direttiva comunitaria 2004/17/Ce: le norme Gli aspetti innovativi dell avvalimento occasionale nelle direttive Le conseguenze derivanti dall inosservanza dei principi in materia di avvalimento VII

2 2.6. La prova dell avvalimento occasionale della capacità economico e finanziaria e della capacità tecnica e professionale: aspetti terminologici Il contenuto della prova La maggior ampiezza della capacità probatoria nella capacità economico e finanziaria rispetto quella consentita nella capacità tecnica e professionale I fondati motivi La prova della capacità tecnica e professionale L avvalimento infragruppo nella direttiva 2004/18/Ce L avvalimento per la singola gara: l indifferenza dei legami (direttiva 2004/18/Ce) L avvalimento stabile nella direttiva 2004/18/Ce L avvalimento stabile per le singole imprese extra gruppo nella direttiva 2004/18/Ce L avvalimento per la singola gara: l indifferenza dei legami (direttiva 2004/17/Ce) L avvalimento stabile nella direttiva comunitaria 2004/17/Ce L avvalimento: un diritto dell operatore economico L avvalimento e le fonti intermedie dell ordinamento comunitario L avvalimento diritto o libertà? L avvalimento: principio generale autoesecutivo La giurisprudenza nazionale conferma la portata generale dell avvalimento La dottrina discorde sulla portata generale dell avvalimento oltre al settore appalti L avvalimento operativo indipendentemente dalla previsione nella lex specialis L avvalimento eccezione all obbligatorietà della qualificazione L avvalimento e l eterointegrazione della lex specialis Avvalimento operativo anche con bando di gara contrario Conclusioni Capitolo III L AVVALIMENTO NEL CODICE DEI CONTRATTI 3.1. L avvalimento un termine dai diversi significati L avvalimento tra enti pubblici I casi di avvalimento tra enti pubblici L avvalimento tra predeterminazione del mercato e libera concorrenza La legislazione previgente al Codice dei Contratti sulla predeterminazione del mercato per i lavori pubblici La legislazione previgente al Codice dei Contratti sulla predeterminazione del mercato per servizi La legislazione previgente al Codice dei Contratti sulla predeterminazione del mercato per forniture La qualificazione nel Codice dei Contratti VIII

3 3.9. L attestazione SOA condizione sufficiente e necessaria per la qualificazione La qualificazione un sistema a doppio binario La qualificazione a doppio binario confermata dal Regolamento al Codice dei Contratti L avvalimento nel 1 o comma dell art. 49, del Codice dei Contratti Una diversa lettura del 1 o comma dell art Ipotesi applicative dell avvalimento nelle A.T.I. di lavori L avvalimento e le associazioni temporanee d impresa: avvalso e associato L avvalimento e i consorzi Distinzioni ancora valevoli nel Codice dei Contratti? Conclusioni Capitolo IV L AVVALIMENTO E I REQUISITI SOGGETTIVI 4.1. L esclusione dell avvalimento per i requisiti generali Le ragioni di tale preclusione Le norme del Codice che prevedono tale preclusione Dimostrazione dei requisiti soggettivi in capo a tutte le imprese La posizione dell Autorità sulla questione qualità L Autorità cambia orientamento sulla questione qualità La questione qualità e i consorzi La giurisprudenza sul punto La dottrina sul punto La qualità e l avvalimento in giurisprudenza La qualità e l avvalimento in dottrina L appartenenza allo stesso settore L iscrizione ad un apposito elenco o albo e l avvalimento occasionale L iscrizione ad un apposito elenco o albo e l avvalimento stabile L iscrizione del singolo professionista ad un apposito elenco o albo L avvalimento e l iscrizione alla C.C.I.A.A L avvalimento a cascata Conclusioni Capitolo V LA PROVA DELL AVVALIMENTO 5.1. L avvalimento nel Codice dei Contratti: una disciplina più rigorosa di quella comunitaria La prova dell avvalimento: art. 49, 2 o comma, lett. a) del Codice dei Contratti Art. 49, 2 o comma, lett. a) e l integrazione regolamentare per servizi e forniture La verifica delle dichiarazioni ai sensi dell art. 48 del Codice dei Contratti Le varie questioni relative all iter di verifica delle dichiarazioni IX

4 5.6. La prova dell avvalimento: art. 49, 2 o comma, lett. a) del Codice dei Contratti La prova dell avvalimento: art. 49, 2 o comma, lett. b) ec) del Codice dei Contratti La prova dell avvalimento: art. 49, 5 o comma, del Codice dei Contratti La prova dell avvalimento: art. 49, 2 o comma, lett. e) del Codice dei Contratti La prova dell avvalimento: art. 49, 2 o comma, lett. d) del Codice dei Contratti L inadempimento da parte dell avvalso e le conseguenze sul contratto d appalto L insufficienza probatoria della dichiarazione resa ai sensi dell art. 49, 2 o comma, lett. d) del Codice dei Contratti e il contratto di avvalimento (lett. f) La giurisprudenza e il contratto di cessione di ramo d azienda La giurisprudenza e il contratto di affitto d azienda La dottrina e il contratto d affitto d azienda La giurisprudenza e il contratto di franchising La giurisprudenza e il controllo societario Il controllo societario e la sua sufficienza probatoria La giurisprudenza e il contratto di consorzio Il contratto di comodato a termine Il contratto di leasing Il contratto di mandato Il contratto di avvalimento e il contratto di subappalto Il contratto di avvalimento come contratto atipico ex art c.c L atipicità della prova nell avvalimento La prova dell avvalimento: art. 49, 2 o comma, lett. g) del Codice dei Contratti Le sanzioni per le dichiarazioni mendaci: art. 49, 3 o comma La giurisdizione sul contratto di avvalimento Conclusioni Capitolo VI L AVVALIMENTO E IL SUBAPPALTO 6.1. L avvalimento e il recepimento dettagliato del Codice dei Contratti La formulazione originaria dell art. 49, 10 o comma, d.lgs. 12 aprile 2006, n L entrata in vigore differita limitatamente ad alcuni istituti tra i quali il 10 o comma dell art Il regime a doppio binario introdotto dalla l. 12 luglio 2006, n Aspetti critici dell art. 1-octies, 2 o comma, seconda parte, l. 12 luglio 2006, n Il parere del Consiglio di Stato sul 10 o comma dell art Ulteriori proposte di modifica Questioni di diritto transitorio X

5 6.9. La percentuale massima subappaltabile e l assenza di analogo limite nell avvalimento L avvalimento e le categorie superspecializzate La responsabilità solidale nel subappalto e nell avvalimento La responsabilità solidale nell avvalimento La responsabilità solidale dell ausiliario e il contratto a favore di terzo La responsabilità solidale dell ausiliario e promessa unilaterale Contratto di avvalimento e contratto di subappalto L avvalimento atipico e la reverse-charge Conclusioni Capitolo VII L AVVALIMENTO E LA CORTE DI GIUSTIZIA EUROPEA 7.1. La procedura d infrazione europea Le disposizioni censurate dalla procedura d infrazione europea I limiti dell art. 49, 6 o comma Il principio di unicità dell ausiliario I limiti del 7 o comma dell art La procedura d infrazione europea. L avvalimento tra codice dei contratti e direttiva 2004/17/Ce Le limitazioni dell art. 50, 1 o comma lett. a) non valevoli per i settori speciali Le conseguenze della procedura d infrazione europea Il 6 o comma dell art. 49 e il Terzo Decreto Correttivo Conclusioni Capitolo VIII L AVVALIMENTO E IL REGOLAMENTO DEL CODICE DEI CONTRATTI 8.1. Unico regolamento per lavori, servizi e forniture L avvalimento nel regolamento Avvalimento formale o sostanziale? La conferma della posizione sostanziale L avvalimento stabile nel regolamento Ancora sull avvalimento stabile nel regolamento Ulteriori adempimenti dell avvalimento stabile nel regolamento Conclusioni Capitolo IX L AVVALIMENTO PARZIALE 9.1. L avvalimento parziale L avvalimento parziale e l associazione temporanea d imprese L avvalimento parziale e il rispetto della quota prestata nella fase esecutiva per le A.T.I XI

6 9.4. L avvalimento parziale e i dubbi di compatibilità con la normativa comunitaria I presupposti della natura e dell importo dell appalto L avvalimento parziale e la responsabilità solidale La posizione della giurisprudenza sulla responsabilità solidale dell avvalso (parziale) subappaltatore L avvalimento parziale nello specifico settore dei lavori pubblici L applicabilità dell avvalimento agli appalti sottosoglia e l orientamento dell Autorità per la Vigilanza sui contratti pubblici di lavori, servizi e forniture L avvalimento parziale e la posizione dell Autorità per la Vigilanza sui contratti pubblici di lavori, servizi e forniture L avvalimento parziale e la motivazione del relativo provvedimento L avvalimento parziale e onere di espressa previsione nella lex specialis L avvalimento parziale e il silenzio del bando di gara L avvalimento parziale e i consorzi L avvalimento parziale e la modifica del titolo partecipativo L avvalimento parziale dopo il terzo decreto correttivo Conclusioni Capitolo X L AVVALIMENTO STABILE 10.1 L avvalimento stabile nelle direttive 2004/18/Ce e 2004/17/Ce L avvalimento stabile nel Codice dei Contratti L avvalimento stabile e le nuove assimetrie L avvalimento stabile nei lavori: art. 50, 1 o comma, lett. a) L avvalimento stabile nei lavori: art. 50, 1 o comma, lett. b) L avvalimento stabile nei lavori: art. 50, 1 o comma, lett. b) ela messa a disposizione di risorse L avvalimento stabile nei lavori: art. 50, 1 o comma, lett. c) L avvalimento stabile nei lavori: art. 50, 1 o comma, lett. d) L avvalimento stabile nei lavori: art. 50, 3 o comma Conclusioni Capitolo XI L AVVALIMENTO DEI SINGOLI REQUISITI L avvalimento dei singoli requisiti L avvalimento dei singoli requisiti anche nel settore dei lavori L avvalimento dei singoli requisiti: i mezzi (l immobile) L avvalimento dei singoli requisiti: il fatturato Conclusioni Indice bibliografico Indice cronologico delle pronunce Indice delle disposizioni normative Indice analitico XII