LA RESPONSABILITÀ CIVILE NELL'APPALTO

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1 GIUSEPPE MUSOLINO LA RESPONSABILITÀ CIVILE NELL'APPALTO Responsabilità contrattuale ed extracontrattuale, concorso di colpa, garanzie III edizione 1 C4«MN1 «OV\ CEDAM CASA EDITRICE DOTT. ANTONIO MILANI 2006

2 INDICE SOMMARIO Introduzione Pag. IX Elenco delle principali abbreviazioni Pag. XXVII Parte prima L'APPALTO Capitolo Primo LE OBBLIGAZIONI DELL'APPALTATORE E DEL COMMITTENTE 1. Il contratto di appalto come fattispecie di locazione d'opera Pag Aspetti generali del contratto di appalto» 5 3. Le obbligazioni derivanti dal rapporto di appalto» 6 4. L'obbligazione principale dell'appaltatore» L'obbligazione dell'appaltatore e la distinzione fra obbligazioni di diligenza e obbligazioni di risultato» Caratteristiche dell'obbligazione dell'appaltatore» Il rispetto delle regole dell'arte» L'obbligazione principale del committente» La responsabilità contrattuale del committente» Aspetti generali» Inadempimento del committente e applicazione della regola inadimplenti non est adimplendum» La responsabilità del subcommittente» 16 Capitolo secondo L'AUTONOMIA DELL'APPALTATORE 1. Generalità Pag L'autonomia organizzativa» Autonomia organizzativa e qualificazione del contratto» Autonomia organizzativa e gestione a proprio rischio» 22

3 XIV INDICE-SOMMAMO 5. L'autonomia tecnica Pag L'appaltatore ridotto a nudus minister» I limiti all'autonomia tecnica dell'appaltatore in rapporto alla responsabilità per l'opera o il servizio» Il progetto nell'appalto privato» Il progetto nell'appalto pubblico» I poteri del committente nella fase esecutiva» Il direttore dei lavori per conto del committente» 33 Parte seconda APPALTO E RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE Capitolo terzo IL COORDINAMENTO FRA LA DISCIPLINA GENERALE DELLA RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE E LE NORME SULL'APPALTO 1. Le fonti normative della responsabilità dell'appaltatore Pag La disciplina generale della responsabilità» Aspetti della diligenza e della colpa contrattuale» Le conseguenze dell'inadempimento» Le norme speciali sulla responsabilità dell'appaltatore: generalità» Il concorso fra norme generali e statuizioni speciali nella disciplina della responsabilità dell'appaltatore» Principi comuni e regole particolari» La tesi della frammentazione dell'ordinamento» La funzione delle norme generali» Il rapporto fra le norme generali e le statuizioni speciali per la responsabilità dell'appaltatore» La funzione di alternativa» La funzione integrativa» La funzione integrativa delle norme generali in concorso con le norme speciali» La funzione integrativa e di regola esclusiva» 55 Capitolo quarto LE FATTISPECIE DI APPLICAZIONE ALL'APPALTO DELLE NORME GENERALI SULLA RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE 1. Aspetti generali Pag L'adempimento parziale» Differenze fra adempimento parziale e vizi dell'opera» 58

4 INDICE-SOMMAEIO XV 2.2. La tesi dell'identità fra adempimento parziale e vizi e difformità dell'opera Pag Le conseguenze dell'adempimento parziale» Il ritardo rispetto al termine pattuito per la consegna» L'inadempimento totale» Il rifiuto di consegnare l'opera» 64 Parte terza LA GARANZIA DELL'APPALTATORE Capitolo quinto I VIZI E LE DIFFORMITÀ 1. Definizione di vizio e di difformità dell'opus Pag I vizi palesi e l'accettazione dell'opera» Natura dell'accettazione da parte del committente» Effetti dell'accettazione dell'opera» Accettazione e collaudo» La comunicazione dei vizi all'appaltatore» I vizi riconoscibili» I criteri di riconoscibilità del vizio» I vizi conosciuti dal committente» I vizi occulti» I vizi taciuti in mala fede» I vizi occultati con raggiri» Vizi dell'opera e possibilità di aliud prò alio nell'appalto...» Il riconoscimento dei vizi da parte dell'appaltatore» Riconoscimento dei vizi e gravi difetti immobiliari» 88 Capitolo sesto LA RESPONSABILITÀ PER I VIZI E LE DIFFORMITÀ 1. Natura giuridica della garanzia per i vizi e le difformità dell'opera: generalità Pag La garanzia dell'appaltatore come garanzia in senso tecnico» Nozione di garanzia in senso tecnico» Conseguenze dell'identificazione fra la responsabilità dell'appaltatore e la garanzia in senso tecnico» Garanzia, inadempimento e colpa dell'appaltatore» Osservazioni critiche alla tesi della garanzia in senso tecnico» La garanzia dell'appaltatore come fattispecie di presunzione assoluta di responsabilità» La garanzia dell'appaltatore come fattispecie di responsabilità oggettiva» 98

5 XVI INDICE-SOMMARIO 6. Osservazioni critiche alla teoria della responsabilità oggettiva Pag La garanzia dell'appaltatore come fattispecie di responsabilità contrattuale per colpa» Le norme sulla garanzia dell'appaltatore nell'ambito della comune responsabilità del debitore: un esempio di interpretazione sistematica» , La funzione della diligenza nell'obbligazione di risultato dell'appaltatore» L'interpretazione secondo cui la diligenza dell'appaltatore non assume rilevanza ai fini della sua responsabilità» La rilevanza dell'attività e della diligenza dell'appaltatore nell'economia complessiva del contratto» Rilevanza della colpa contrattuale nella garanzia dell'appaltatore» La presunzione relativa di colpa nell'appalto» Diligenza, colpa e distribuzione dell'onere della prova nell'appalto» L'applicazione della garanzia dell'appaltatore nell'appalto diservizi» 110 Capitolo settimo LE FATTISPECIE DI ESCLUSIONE DELLA GARANZIA DELL'APPALTATORE 1. L'esclusione della responsabilità dell'appaltatore: generalità Pag L'ipotesi di vizi progettuali» L'obbligazione dell'appaltatore di verificare il progetto fornito dal committente ed i suoi limiti» L'obbligo di denunzia dei vizi del progetto» La diligenza e la perizia richiedibili all'appaltatore nel caso concreto» Casistica giurisprudenziale» Il problema dell'applicazione dell'art c.c. circa l'atto colposo del creditore» I vizi del progetto, l'imperizia dell'appaltatore e la questione della culpa in eligendo» Le errate istruzioni del committente e/o del direttore dei lavori» Il caso fortuito v» La forza maggiore» Le altre fattispecie di esclusione della colpa dell'appaltatore» 126

6 INDICE-SOMMARIO XVII 9.1. La causa sopravvenuta al collaudo e all'accettazione... Pag L'errore dovuto allo stato della tecnica» La necessità di un grado di perizia non richiedibile all'appaltatore» 128 Capitolo ottavo LA RESPONSABILITÀ PER I MATERIALI E PER LA CUSTODIA 1. La responsabilità per il mancato controllo dei difetti della materia nell'appalto d'opera: aspetti generali Pag La responsabilità per i materiali forniti dall'appaltatore» La responsabilità per i materiali forniti o scelti dal committente» La responsabilità per i materiali ed i principi di buona fede e di correttezza» La responsabilità per i materiali e la garanzia dell'appaltatore» L'applicabilità della norma sui difetti della materia all'appalto di servizi» La responsabilità per la custodia dei materiali» 138 Parte quarta LA RESPONSABILITÀ DELL'APPALTATORE VERSO IL CONSUMATORE Capitolo nono LA RESPONSABILITÀ PER I VIZI DEI BENI MOBILI DI CONSUMO 1. L'appalto e la nozione estesa di vendita nel diritto comunitario come recepita dal d. lgs. n. 24 del 2002 Pag L'appalto di beni mobili di consumo e la nozione di consumatore e di venditore (rectius appaltatore)» La nozione di bene mobile di consumo» Natura della responsabilità per i beni mobili di consumo...» Una fattispecie di responsabilità contrattuale» Il carattere di specialità della responsabilità dell'appaltatore di beni di consumo» Il criterio di imputazione: la colpa dell'appaltatore» La presunzione relativa di colpa contrattuale nell'appalto di beni di consumo» Carattere imperativo delle norme sulla responsabilità» 150

7 XVIII INDICE-SOMMARIO Capitolo decimo CONFORMITÀ DEL BENE APPALTATO AL CONTRATTO E DILIGENZA DELL'APPALTATORE 1. L'esecuzione diligente (ovvero conforme) del contratto di appalto di beni di consumo: aspetti generali Pag I criteri legali di conformità alle clausole negoziali» La presunzione relativa di conformità» I vizi di conformità dovuti a negligente installazione del bene» Conformità del bene al contratto di appalto e incidenza del casofortuito» Le fattispecie di esclusione della responsabilità dell'appaltatore per i vizi dei beni mobili di consumo» La garanzia convenzionale» 159 Parte quinta LA RESPONSABILITÀ NELL'APPALTO IMMOBILIARE Capitolo undicesimo LA RESPONSABILITÀ AGGRAVATA PER L'APPALTO IMMOBILIARE 1. La disposizione dell'art e. e. ed il suo precedente (l'art c.c. del 1865) Pag Natura della responsabilità per l'appalto immobiliare: generalità» La responsabilità ex art c.c. come fattispecie di responsabilità aquiliana» Il rapporto fra l'art c.c. e la norma generale sulla responsabilità extracontrattuale (art c.c.)» Osservazioni critiche alla tesi della natura extracontrattuale dell'art c.c» La responsabilità aggravata dell'appaltatore come responsabilità contrattuale» L'art c.c. e la giurisprudenza sulle norme di responsabilità dell'appaltatore complessivamente considerate» La responsabilità nell'appalto immobiliare come fattispecie di responsabilità contrattuale» Il criterio di imputazione della responsabilità aggravata dell'appaltatore» L'ipotesi di un criterio oggettivo di imputazione» Osservazioni critiche alla tesi oggettivistica» L'interpretazione letterale e l'interpretazione sistematica» La teoria del rischio di impresa» 179

8 INDICE-SOMMARIO XIX 7.3. La colpa come criterio di imputazione della responsabilità aggravata Pag La presunzione relativa di colpa dell'appaltatore» Presunzione di colpa e prova della causa specifica dell'evento dannoso» Le fattispecie di esonero dalla colpa dell'appaltatore nell'appalto immobiliare» I rapporti fra la responsabilità per gli immobili di lunga durata e la garanzia per i vizi dell'opera» 185 Capitolo dodicesimo I PRESUPPOSTI DELLA RESPONSABILITÀ NELL'APPALTO IMMOBILIARE 1. I beni immobili destinati a lunga durata: generalità Pag La nozione di immobile» La destinazione a lunga durata» Il contratto di costruzione di nave» Le cause dell'evento dannoso» Il vizio del suolo» Il difetto della costruzione» 198 Capitolo tredicesimo LE CONSEGUENZE DELLA NEGLIGENZA DELL'APPALTATORE 1. Aspetti generali Pag La rovina dell'opera» Il pericolo di rovina» I gravi difetti: generalità» La gravita del difetto come incidenza sulle strutture portanti dell'immobile» La gravita del difetto come carenza di solidità» La gravita del difetto come apprezzabile menomazione del normale godimento dell'opera» La nozione di grave difetto e gli indirizzi comunitari in tema di tutela del consumatore» I gravi difetti nella casistica giurisprudenziale» La distinzione fra i gravi difetti ex art c.c. ed i vizi ex art c.c» 218

9 XX INDICE-SOMMARIO Parte sesta LE AZIONI A TUTELA DEL COMMITTENTE Capitolo quattordicesimo LE AZIONI TIPICHE DI GARANZIA 1. Le azioni a disposizione del committente contro i vizi e le difformità Pag La legittimazione soggettiva» Caratteristiche generali delle azioni di garanzia» Raffronto con la garanzia in tema di vendita» Aspetti processuali peculiari della garanzia dell'appaltatore» L'azione per l'eliminazione dei vizi e delle difformità» Natura dell'azione» L'eliminazione dei difetti ad opera di terzi a spese dell'appaltatore» Osservazioni critiche all'esecuzione delle riparazioni ad opera di terzi» L'eliminazione dei difetti ad opera dell'appaltatore...» La regola inadimplenti non est aditnplendum e la richiesta di eliminazione dei vizi» L'individuazione di limiti all'eliminazione dei vizi da parte dell'appaltatore» Aspetti processuali dell'azione per l'eliminazione dei difetti» La riduzione del prezzo» Natura dell'azione» Rapporto con l'azione di eliminazione dei vizi» Le condizioni per il ricorso alla riduzione del prezzo..» La quantificazione della riduzione del prezzo» Questioni procedurali» 246 Capitolo quindicesimo LE ALTRE AZIONI DI GARANZIA 1. L'azione di risarcimento del danno Pag Rapporti fra l'azione di risarcimento e le azioni tipiche di garanzia» L'elemento della colpa nell'azione di risarcimento ex art. 1668c.c» Casistica» La determinazione del danno da risarcire» La risoluzione del contratto» Il rapporto fra la risoluzione in generale e la risoluzione dell'appalto '.» 255

10 INDICE-SOMMARIO XXI 2.2. Il rapporto fra la risoluzione della vendita e la risoluzione dell'appalto Pag Il requisito della assoluta inidoneità dell'opera» Assoluta inidoneità e ineliminabilità dei difetti» Casistica» La determinazione dei difetti comportanti la risoluzione del contratto» La risoluzione dell'appalto avente ad oggetto opere diverse» Risoluzione del contratto e vizi occulti» Risoluzione del contratto e risarcimento del danno al committente» Aspetti processuali dell'azione di risoluzione e rapporti con l'azione di risarcimento» Rapporto fra l'azione di risoluzione e le azioni tipiche di garanzia» Le conseguenze della risoluzione: il principio di retroattività» 271 Capitolo sedicesimo LE AZIONI DI RESPONSABILITÀ NELL'APPALTO DI BENI MOBILI DI CONSUMO 1. Aspetti generali: novità e ripresa dei precedenti rimedi a tutela del committente Pag La possibilità dell'appaltatore di offrire rimedi alternativi e i diritti potestativi del committente» Il rapporto fra le azioni per i difetti di conformità dei beni di consumo e le azioni generali per i vizi e le difformità dell'opera» Le azioni per la riparazione o per la sostituzione del bene di consumo appaltato» I costi della riparazione o della sostituzione del bene di consumo» Il termine per la riparazione o la sostituzione del bene di consumo» L'azione di riduzione del prezzo del bene di consumo» L'azione di risoluzione del contratto» 278 Capitolo diciassettesimo L'AZIONE DI RESPONSABILITÀ NELL'APPALTO IMMOBILIARE 1. I soggetti dotati di legittimazione attiva Pag Il committente» Gli aventi causa del committente» 283

11 XXII INDICE-SOMMARIO 1.3. L'acquirente dal venditore costruttore Pag Il terzo danneggiato» I soggetti dotati di legittimazione passiva: generalità» L'appaltatore» Il venditore costruttore» Osservazioni critiche all'applicazione dell'art c.c. al venditore costruttore» La posizione più rigorosa» L'applicazione dell'art c.c. alla sola vendita di cosa futura» Il venditore committente» Il promissario venditore» _ II costruttore in base ad un contratto d'opera» Uengineer» Il subappaltatore» Il progettista» La disciplina precedente all'art c.c» La prima interpretazione giurisprudenziale dell'art c.c. riguardo al progettista» Il più recente indirizzo giurisprudenziale» Il direttore dei lavori» Il fornitore dei materiali» Il committente» L'azione di risarcimento del danno» La reintegrazione in forma specifica» La competenza territoriale per la proposizione dell'azione.» 313 Capitolo diciottesimo LA PRESCRIZIONE E LA DECADENZA 1. I termini per l'esperimento delle azioni di responsabilità... Pag La decadenza delle azioni di garanzia» Aspetti generali» La decorrenza del termine di decadenza» La prova della tempestività della denunzia» La prescrizione delle azioni di garanzia» L'applicabilità del termine di prescrizione della garanzia all'appalto di servizi» L'applicabilità del termine di prescrizione della garanzia all'appalto pubblico» I termini per l'esperimento delle azioni di responsabilità per i beni mobili di consumo» I termini per l'esperimento dell'azione di responsabilità aggravata dell'appaltatore» Il termine decennale per la responsabilità nell'appalto immobiliare» 328

12 INDICE-SOMMARIO XXIII 9. Il termine per la denunzia della rovina e del grave difetto Pag Natura della denunzia e del relativo termine» La forma della denunzia» L'onere della prova della avvenuta denunzia» La decorrenza del termine per la denunzia» Decorrenza del termine e consulenza tecnica» L'esclusione negoziale del termine di decadenza per la denunzia» La prescrizione dell'azione di responsabilità aggravata dell'appaltatore» 339 Parte settima IL CONCORSO DI COLPA E LA RESPONSABILITÀ EXTRACONTRATTUALE Capitolo diciannovesimo IL CONCORSO DI RESPONSABILITÀ VERSO IL COMMITTENTE 1. Considerazioni introduttive Pag Il concorso di responsabilità in materia contrattuale» I requisiti per la solidarietà nell'opinione tradizionale.» I requisiti per la solidarietà nella giurisprudenza più recente» L'orientamento della dottrina» Il concorso di responsabilità fra l'appaltatore ed il progettista» Il concorso di responsabilità fra appaltatore e progettista come concorso di obbligazioni alternative» Aspetti processuali del concorso di responsabilità» Concorso di responsabilità nell'appalto, obbligazioni alternative e azione di regresso» Il concorso di responsabilità fra appaltatore e progettista come concorso di obbligazioni solidali» Il concorso di responsabilità fra l'appaltatore e il direttore dei lavori» 357 Capitolo ventesimo LA RESPONSABILITÀ EXTRACONTRATTUALE DELL'APPALTATORE 1. Aspetti generali Pag La responsabilità aquiliana dell'appaltatore e la responsabilità dei padroni e committenti» L'esclusione della canalizzazione della responsabilità ex art c.c. sul «committente» appaltante» 363

13 XXIV INDICE-SOMMARIO 2.2. L'interpretazione estensiva della nozione di «committente» di cui all'art c.c Pag Potere di ingerenza del committente e responsabilità ex art c.c» La responsabilità dell'appaltatore per l'esercizio di attività pericolose» La responsabilità del subappaltatore verso i terzi» 369 Capitolo ventunesimo LA RESPONSABILITÀ EXTRACONTRATTUALE DEL COMMITTENTE 1. Aspetti generali Pag La responsabilità del committente per mola electio» La responsabilità del committente per riduzione dell'appaltatore a nudus minister» La responsabilità del committente per un proprio atto commissivo negligente» La responsabilità del committente per omissione colposa...» La responsabilità del committente per i danni dovuti al progetto fornito» La responsabilità del committente per le opere di scavo...» La responsabilità del proprietario dell'immobile» La responsabilità del proprietario per il danno cagionato da cose in custodia» La responsabilità del proprietario per rovina di edificio» 382 Parte ottava LA COLPA NELL'APPALTO E NEL SISTEMA DEL DIRITTO CIVILE Capitolo ventiduesimo COLPA CONTRATTUALE E COLPA EXTRACONTRATTUALE 1. La diligenza dell'appaltatore e la diligenza ordinariamente prescritta nell'adempimento delle obbligazioni Pag La prestazione di fare dell'appaltatore» Le coordinate fattuali e giuridiche della prestazione di fare dell'appaltatore» Obbligo di risultato e diligenza» La disciplina comune della responsabilità civile» La responsabilità contrattuale: la diligenza e la colpa contrattuale» 392

14 INDICE-SOMMARIO XXV 6.1. Il rapporto fra la diligenza e l'inadempimento imputabile Pag La colpa come criterio di imputazione della responsabilità» I diversi gradi della diligenza e della colpa» La diligenza del buon padre di famiglia» La diligenza professionale (la perizia)» La nozione di colpa contrattuale» La colpa extracontrattuale» Considerazioni conclusive» 403 Indice delle fonti normative» 407 Indice della giurisprudenza» 411 Indice bibliografico» 431 Indice analitico» 447