Avv. Maurizio Iorio. Aggiornamento al novembre 2013

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1 Avv. Maurizio Iorio Aggiornamento al novembre 2013 Domanda : Obbligo o meno per le aziende mandanti che non hanno sede in Italia di iscrivere ad ENASARCO gli agenti operanti in Italia Avendo letto un Suo articolo in proposito di qualche anno fa, vorrei sapere se, anche alla luce del vigente regolamento Enasarco, le ditte estere extra comunitarie senza sede nè dipendenze in Italia abbiano obbligo di essere iscritte ad Enasarco per i propri agenti italiani operanti in Italia. Risposta Anche alla luce del nuovo regolamento Enasarco ( vedi sotto ) posso confermare che le aziende straniere che NON hanno sedi o filiali in Italia NON sono tenute ad iscrivere i loro agenti operanti in Italia all Enasarco. Titolo II - ISCRIZIONE E CONTRIBUZIONE Articolo 2 - Obbligo d iscrizione 1. Sono obbligatoriamente iscritti alla Fondazione tutti i soggetti di cui all articolo 1 che operino sul territorio nazionale in nome e per conto di preponenti italiani o di preponenti stranieri che abbiano la sede o una qualsiasi dipendenza in Italia. L obbligo di iscrizione riguarda sia gli agenti operanti individualmente sia quelli operanti in forma societaria o comunque associata, qualunque sia la configurazione giuridica assunta. 2. Resta ferma l applicazione delle norme dell Unione Europea e delle convenzioni internazionali in materia di coordinamento dei sistemi di sicurezza sociale. 3. Nei casi diversi da quelli disciplinati al comma 1 la Fondazione può autorizzare l agente che lo abbia richiesto ad iscriversi alla Fondazione medesima. In tal caso l agente è ammesso al versamento, a suo esclusivo carico, del contributo di cui all articolo 4 e seguenti. Corso di Porta Vittoria, 17, Milano Tel / +39 (0) m.iorio@avvocatoiorio.it Skype maurizio8651 Posta certificata: maurizio.iorio@milano.pecavvocati.it Fax. +39 (0) Sito :

2 Avv. Maurizio Iorio Il Ministero del Lavoro ( Direzione Generale per l attività Ispettiva ) in data , con documento Prot. 37/ ( allegato ) ha risposto ad un interpello di Confimi ( Confederazione dell Industria Manifatturiera Italiana e dell impresa privata ) circa la sussistenza dell obbligo di posizione contributiva ad ENASARCO per gli agenti italiani che operano all estero. Le conclusioni del Ministero sono state che ai sensi del Regolamento CE n. 883/2004 ( art. 5, comma1 ) - come modificato ed integrato dal successivo Reg. CE 988/ nel caso degli agenti di commercio ed e in ogni altro caso di lavoro autonomo si applica la legislazione dello Stato in cui l attività è esercitata. Nel caso in cui quest ultima sia esercitata in diversi Stati Membri dell Unione Europea, si applicano, per determinare lo stato la cui legislazione è applicabile, alcuni criteri integrativi stabiliti nel parallelo Regolamento CE n. 987 del 2009 ( all art. 14, par. 6 ), tendenti ad individuare la legislazione dello stato in cui l agente è domiciliato, purché svolga ivi almeno il 25% del valore della propria attività. Orbene, le conclusioni del Ministero, condivisibili ed in parte erronee, come segue : in esito all interpello, sono in parte Pertanto, riassumendo in base alle disposizioni sopra riportate, l obbligo di iscrizione alla fondazione ENASARCO risulta riferibile: - agli agenti di commercio che operano sul territorio italiano in nome e per conto di preponenti italiani o stranieri che abbiano la sede o una qualsiasi dipendenza in Italia; - agli agenti di commercio italiani o stranieri che operano in Italia in nome e/o per conto di preponenti italiani o stranieri, anche se privi di sede o dipendenza in Italia; - agli agenti che risiedono in Italia e vi svolgono una parte sostanziale della loro attività; - agli agenti che non risiedono in Italia, purché abbiano in Italia il proprio centro d interessi; - agli agenti che operano abitualmente in Italia ma si recano a svolgere attività esclusivamente all estero, purché la durata di tale attività non superi i 24 mesi. Da ultimo, per quanto concerne la residuale categoria dei preponenti operanti in Paesi extra UE, gli stessi saranno tenuti all iscrizione previdenziale in Italia solo laddove ciò sia previsto da trattati o accordi internazionali sottoscritti e vincolanti il singolo Paese di appartenenza. L affermazione del Ministero secondo cui i preponenti stranieri anche se privi di sede o dipendenza in Italia sarebbero obbligati ad iscrivere ad Enasarco i loro agenti operanti in Italia è errata in quanto contraddice la disciplina di legge italiana : infatti, chiarito che a seguito dell applicazione dei Regolamenti CE richiamati la materia previdenziale viene Corso di Porta Vittoria, 17, Milano Tel / +39 (0) m.iorio@avvocatoiorio.it Skype maurizio8651 Posta certificata: maurizio.iorio@milano.pecavvocati.it Fax. +39 (0) Sito :

3 Avv. Maurizio Iorio ad essere regolata, nel caso che ci interessa, dalla lex locis laboris, ossia dalla legislazione italiana, viene ad applicarsi in tal caso proprio la Legge n. 12 del 1973 la quale, come sopra ricordato, all art. 5, comma 1 esclude dall obbligo di iscrizione al Fondo di previdenza Enasarco gli agenti ed i rappresentanti che operano sul territorio nazionale in nome e per conto di preponenti. stranieri che NON abbiano la sede o una qualsiasi dipendenza in Italia Corso di Porta Vittoria, 17, Milano Tel / +39 (0) m.iorio@avvocatoiorio.it Skype maurizio8651 Posta certificata: maurizio.iorio@milano.pecavvocati.it Fax. +39 (0) Sito :

4 INTERPELLO N. 32/2013 Roma, 19 novembre 2013 Direzione generale per l Attività Ispettiva A Confimi Impresa Confederazione dell Industria Manifatturiera Italiana e dell Impresa Privata prot. 37/ Oggetto: obbligo contribuzione Enasarco per gli agenti che operano all estero. La CONFIMI IMPRESA Confederazione dell Industria Manifatturiera Italiana e dell Impresa Privata ha avanzato istanza di interpello a questa Direzione circa la sussistenza dell obbligo di apertura di posizione contributiva all Ente Nazionale di Assistenza per gli Agenti e i Rappresentanti di Commercio (ENASARCO) per gli agenti che operano all estero. Al riguardo, acquisito il parere della Direzione generale per le Politiche Previdenziali ed Assicurative e dell Ente di previdenza ENASARCO, si rappresenta quanto segue. Le fonti che regolamentano la contribuzione ENASARCO sono rappresentate dalla L. n. 12/1973 e dal relativo Regolamento di esecuzione previsto dall art. 40 della citata Legge. La L. n. 12/1973 circoscrive e individua l obbligo di iscrizione alla Fondazione ENASARCO e, in base all art. 5, comma 1, sono obbligatoriamente iscritti al Fondo di previdenza dell'enasarco tutti gli agenti ed i rappresentanti di commercio che operano sul territorio nazionale in nome e per conto di preponenti italiani o di preponenti stranieri che abbiano la sede o una qualsiasi dipendenza in Italia; sono altresì obbligatoriamente iscritti all'enasarco gli agenti ed i rappresentanti di commercio italiani che operano all estero nell interesse di preponenti italiani. Il Regolamento attualmente in vigore approvato con delibere del Consiglio di Amministrazione (22 dicembre 2010 n. 95 e 4 maggio 2011 n. 35) e con nota di questo Ministero n. 24 del 19 luglio 2011, di concerto con il Ministero dell Economia e delle Finanze circa l ambito applicativo dell obbligo di iscrizione, all art. 2, comma 1, stabilisce che sono obbligatoriamente iscritti alla Fondazione tutti i soggetti di cui all articolo 1 che operino sul territorio nazionale in

5 nome e per conto di preponenti italiani o di preponenti stranieri che abbiano la sede o una qualsiasi dipendenza in Italia. La previsione del regolamento quindi restringe l ambito di operatività dell obbligo contributivo rispetto a quanto originariamente previsto dalla L. n. 12/1973, escludendo dal novero dei soggetti tenuti all iscrizione alla Fondazione ENASARCO gli agenti ed i rappresentanti di commercio italiani che operano all estero nell interesse di preponenti italiani. Per la definizione dell obbligo contributivo di tali soggetti occorre fare riferimento all art. 2, comma 2 del Regolamento citato che opera un esteso rimando alle norme comunitarie e alle convenzioni internazionali in materia di coordinamento dei sistemi di sicurezza sociale. Si tratta in tal caso delle disposizioni del Regolamento (CE) n. 883/2004, come modificato dal Regolamento (CE) n. 988/2009, che afferma il principio generale dell unicità della legislazione applicabile in materia di sicurezza sociale e che, per i lavoratori autonomi, stabilisce il principio della lex loci laboris ovvero della soggezione alla legislazione dello Stato membro in cui l attività è esercitata. In tal senso, come d'altronde previsto dal suddetto Regolamento della Fondazione, l obbligo contributivo ENASARCO vale per l agente italiano o straniero che opera in Italia in nome e/o per conto di preponenti italiani o stranieri ma non per l agente che opera all estero nell interesse di preponenti italiani anche se ciò era previsto dall art. 5, comma 1, L. n. 12/1973 per i quali si applica l art. 13, par. 2, del Regolamento (CE) n. 883/2004 che impone alla persona che esercita abitualmente un attività lavorativa autonoma in due o più Stati membri la soggezione: - alla legislazione dello Stato membro di residenza, se esercita una parte sostanziale della sua attività in tale Stato membro; - alla legislazione dello Stato membro in cui si trova il centro di interessi delle sue attività, se non risiede in uno degli Stati membri nel quale esercita una parte sostanziale delle sue attività. Al riguardo si fa presente che il Regolamento (CE) n. 987/2009, all art. 14, par. 6, precisa che per persona che esercita abitualmente un attività lavorativa autonoma in due o più Stati membri si intende una persona che esercita, contemporaneamente o a fasi alterne, una o più attività lavorative autonome distinte, a prescindere dalla loro natura, in due o più Stati membri. Il medesimo Regolamento, inoltre, all art. 14, par. 8, prevede che la parte sostanziale di un attività autonoma esercitata in uno Stato membro consiste in una parte quantitativamente sostanziale dell insieme delle attività del lavoratore autonomo, senza che si tratti necessariamente della parte principale di tali attività con riguardo ai criteri indicativi di fatturato, orario di lavoro,

6 numero di servizi prestati e reddito. Se, in base a tali criteri, non si raggiunge il 25% del valore dell attività, il Regolamento esclude che una parte sostanziale delle attività sia svolta nello Stato membro in questione. Dispone, infine, il Reg. (CE) n. 987/2009, all art. 14, par. 9, che per centro di interessi dell attività di un lavoratore autonomo vanno considerati tutti gli elementi che compongono le sue attività professionali, in particolare il luogo in cui si trova la sede fissa e permanente delle attività dell interessato, il carattere abituale o la durata delle attività esercitate, il numero di servizi prestati e la volontà dell interessato quale risulta da tutte le circostanze. Si precisa che per gli agenti che operano abitualmente in Italia e si recano a svolgere un attività affine esclusiva all estero per massimo 24 mesi, il Regolamento (CE) n. 833/2004, all art. 12, par. 2, prevede la soggezione alla legislazione del primo Stato membro. Pertanto, riassumendo in base alle disposizioni sopra riportate, l obbligo di iscrizione alla Fondazione ENASARCO risulta riferibile: - agli agenti di commercio che operano sul territorio italiano in nome e per conto di preponenti italiani o stranieri che abbiano la sede o una qualsiasi dipendenza in Italia; - agli agenti di commercio italiani o stranieri che operano in Italia in nome e/o per conto di preponenti italiani o stranieri, anche se privi di sede o dipendenza in Italia; - agli agenti che risiedono in Italia e vi svolgono una parte sostanziale della loro attività; - agli agenti che non risiedono in Italia, purché abbiano in Italia il proprio centro d interessi; - agli agenti che operano abitualmente in Italia ma si recano a svolgere attività esclusivamente all estero, purché la durata di tale attività non superi i 24 mesi. Da ultimo, per quanto concerne la residuale categoria dei preponenti operanti in Paesi extra UE, gli stessi saranno tenuti all iscrizione previdenziale in Italia solo laddove ciò sia previsto da trattati o accordi internazionali sottoscritti e vincolanti il singolo Paese di appartenenza. DP Per delega IL SEGRETARIO GENERALE (f.to Paolo Pennesi) CC-1471