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1 CIRCOLARE INFORMATIVA NR. 27/2014 ARGOMENTO: IL CERTIFICATO PENALE PER I LAVORATORI DIPENDENTI CON CONTATTI DIRETTI CON MIRI DI ETA. ULTERIORI AGGIORNAMENTI Gentile cliente, facendo seguito alla circolare 24/2012 pubblicata sul nostro sito il 4 aprile scorso, con la presente desideriamo aggiornarla sugli sviluppi inerenti il nuovo obbligo introdotto per talune categorie di datori di lavoro dal d. lgs n. 39/2014 pubblicato sulla G.U. n. 22/2014, in vigore dal 6 aprile scorso per effetto del quale, chi deve impiegare (assumere al lavoro) una persona in attività che comporti contatti con i minori, deve richiedergli il certificato penale al fine di verificare l'assenza di condanne per reati legati a pedo pornografia e sfruttamento sessuale dei minori. In data di ieri il Ministero della Giustizia ha pubblicato sul sito web istituzionale della nuove Faq che puntualizzano alcuni aspetti della nuova disciplina. Vediamoli di seguito. Premessa Negli ultimi giorni si è fatto un gran parlare della disposizione del D.Lgs. 39/2014 che, all art.2, ha inserito l obbligo - a decorrere dal di munirsi di certificato penale del casellario giudiziale, per quelle persone che hanno contatto diretto e regolare con minori. Dopo il D.Lgs. il Ministero di Giustizia è intervenuto con una circolare e nella settimana scorsa con due specifiche note per cercare di dirimere tutta l agitazione che si è creata, soprattutto in ambito di associazioni, sportive e non sportive. Il Ministero è intervenuto ancora in chiarimento con otto nuove Faq pubblicate ieri. Faq Ministeriali - Ulteriori chiarimenti Nelle nuove Faq si dilata il concetto di «datore di lavoro», ritenendo tale non chi «impiega al lavoro una persona» (come peraltro precisato dall'art. 2 del dlgs n. 39/2014), ma chi genericamente «dà lavoro». Una risponde infatti alla domanda «in quali casi il datore di lavoro ha l'obbligo di richiedere il certificato». Il ministero spiega sul punto che l'obbligo sussiste in tutti i casi in cui s'instaura, con la persona della quale serve il certificato penale, un rapporto contrattuale con prestazioni corrispettive, per attività che comportino un contatto diretto e regolare coi minori. E aggiunge che l'obbligo, invece, non sorge per le forme di collaborazione che non si strutturino all'interno di un definito rapporto di lavoro. In questo secondo caso andrebbero ascritte le mini co.co.co. e le prestazioni occasionali (quelle retribuite con i voucher), mentre le co.co.co. e il lavoro a progetto dovrebbero ritenersi «definiti rapporti di lavoro» e, dunque, soggetti al nuovo obbligo. Con una seconda Faq il ministero, rispondendo alla domanda «che cosa s'intenda per attività professionali o attività volontarie organizzate», precisa che si tratta di «tutte le professioni o i lavori (per esempio quelle di insegnante, bidello, pediatra, allenatore, educatore) per i quali l'oggetto della prestazione comporta un 1

2 contatto diretto e regolare con i minori a fronte di uno specifico rapporto di lavoro» che non può essere confuso con l esercizio della libera professione. Con la terza Faq il ministero risponde a un'associazione culturale che organizza corsi di scuola di musica, la quale ha chiesto di sapere se deve richiedere il certificato penale al musicista che insegna a minori il quale rilascia fattura per la prestazione d'insegnamento, essendo titolare di partita Iva. Il ministero risponde affermativamente spiegando che l'obbligo ricorre «qualora l'attività svolta dal professionista sia oggetto di un contratto, comunque qualificato, che faccia sorgere un rapporto di lavoro con prestazioni corrispettive». Secondo questa Faq dunque tutti i titolari di partita Iva (professionisti, artigiani, commercianti ecc.) sono tenuti a produrre il certificato penale. La conclusione scaturisce dal concetto di «datore di lavoro» utilizzato dal ministero. Normalmente è tale chi assume una persona con contratto di lavoro subordinato (dipendente); la Faq, invece, intende tale chi «offre» lavoro, qualunque sia il «rapporto» purché «a prestazioni corrispettive» (cioè onerose). Riepilogo: Campo di applicazione Riepiloghiamo alcuni punti fondamentali: 1) l obbligatorietà del certificato è stato attuato per far fronte ad una direttiva dell Unione Europea, in materia di lotta contro l abuso e lo sfruttamento sessuale dei minori e la pornografia minorile; 2) l obbligo è per il soggetto (azienda, ente associativo o quant altro) che impiega al lavoro una persona che ha contatti diretti e regolari con minori; 3) l obbligo è solo nelle ipotesi in cui si abbia l instaurazione di un rapporto di lavoro e quindi quando l azienda o l associazione assume la qualità di datore di lavoro ; 4) il termine datore di lavoro non deve intendersi solo per il classico rapporto di lavoro dipendente, ma deve essere letto in maniera ampia, quindi datore di lavoro anche quando il rapporto è anche di lavoro autonomo (i.e. con soggetto con partita Iva); 5) il Ministero specifica nella nota che l obbligo non sorge ove ci si avvalga di forme di collaborazione che non si strutturino all interno di un definito rapporto di lavoro; dovrebbero essere le prestazioni sportive di cui all art.67 lett. m del TUIR (ex. L.133 o compensi fino a giusto per intenderci), così come dovrebbero essere i rapporti di lavoro accessorio (voucher) in quanto lavoro accessorio (ex art. 70 del DLgs 276/ Si intendono le attività lavorative di natura meramente occasionale ); 2

3 6) Per le collaborazioni coordinate e continuative con o senza progetto, Il Ministero esonera le forme di collaborazione che non si strutturano all interno di un definito rapporto di lavoro; il fatto che per le cococo/pro ci sia obbligo di contratto scritto, obbligo di comunicazione al collocamento, obbligo di iscrizione alla gestione separata INPS, non possiamo dire che il rapporto non sia strutturato all interno di un definito rapporto di lavoro. Pertanto SI al certificato penale. Presentiamo una tabella di riepilogo: RAPPORTO DI LAVORO Lavoro dipendente Cococo/cocopro Lavoro accessorio/voucher Lavoro autonomo con p.iva Prestazioni occasionali Prest. Sportive ex art. 67 TUIR Collab. Amm.vo gestionali ex art.67 TUIR CERTIFICATO SI/ SI SI SI Il Punto Sembra abbastanza chiaro, dopo la nota del Ministero, che l obbligo è per l instaurazione di rapporti di lavoro dalla data del 07/07/14 e N anche per quelli già in corso a tale data. L utilizzo del termine l obbligo sorge soltanto ove il soggetto che intenda avvalersi fa propendere per tale interpretazione; Gli Uffici del casellario giudiziale presso ogni procura della Repubblica, forniranno il certificato al datore di lavoro, che dimostri di avere avuto il consenso del lavoratore; Il certificato penale dovrà essere acquisito per verificare solamente condanne per i reati di: prostituzione minorile, pornografia minorile, pornografia virtuale, turismo sessuale, adescamento di minorenni. Al momento gli Uffici del casellario non hanno la possibilità di evidenziare nei certificati unicamente tali reati, ma trascrivono tutte le condanne del lavoratore passate in giudicato (inutile dire che se il soggetto non ha avuto condanne di nessun genere problemi non ce ne sono ed il certificato sarà negativo); In merito a tale ultimo punto, il Ministero ha indicato che il datore di lavoro fatta comunque la richiesta del certificato, possa procedere all impiego del lavoratore senza aspettare il certificato richiesto, mediante l acquisizione di una dichiarazione del lavoratore sostitutiva di certificazione circa l assenza a suo carico di condanne; In ultimo, ma non per importanza, la sanzione per chi non adempie all obbligo: sanzione amministrativa pecuniaria di una somma da a

4 I Documenti Il Ministero della Giustizia ha reso disponibili i modelli per la richiesta del certificato penale del casellario giudiziale e il modello per il consenso del lavoratore interessato che il datore di lavoro dovrà presentare al competente ufficio per poter acquisire il suddetto certificato. Modello N. 3 BIS CASELLARIO GIUDIZIALE MODELLO PER LA RICHIESTA DEL CERTIFICATO PENALE DEL CASELLARIO GIUDIZIALE DA PARTE DEL DATORE DI LAVORO (art. 25 bis DPR 313/2002) Alla Procura della Repubblica presso il Tribunale Ufficio locale del casellario di Il/La sottoscritto/a (cognome e nome del richiedente) In qualità di titolare/legale rappresentante della seguente impresa/società o associazione/organizzazione (indicare denominazione impresa/società/associazione/organizzazione) nat_ il / / in (se nato all estero indicare anche lo Stato) Sesso: Maschile Femminile Codice fiscale Richiede il rilascio del certificato penale del casellario giudiziale di cui all'articolo 25 del D.P.R. 14/11/2003, N. 313, dovendo impiegare al lavoro per lo svolgimento di attività professionali o attività volontarie organizzate che comportano contatti diretti e regolari con minori, nell'ambito della impresa/società o associazione/organizzazione la seguente persona: (cognome e nome della persona che si intende impiegare) nat_ il / / in (se nato all estero indicare anche lo Stato) Sesso: Maschile Femminile Codice fiscale N.ro copie richieste Con URGENZA Esente dal bollo per.... (indicare la motivazione) Esente dal bollo e diritti per.... (indicare la motivazione ) (data) (firma richiedente ) Allego modello per l'acquisizione del consenso dell'interessato Allego fotocopia non autenticata del documento di riconoscimento oppure nel caso di esibizione del documento indicare gli estremi: Tipo N.ro rilasciato da: il. La richiesta da parte del datore di lavoro può essere presentata anche tramite un delegato. In questo caso allegare alla domanda, oltre alla fotocopia del documento di riconoscimento del richiedente, anche il conferimento della delega. allego conferimento delega (utilizzare il Modello DELEGA N. 5) 4

5 MODELLO PER L'ACQUISIZIONE DEL CONSENSO DELL'INTERESSATO ALLA RICHIESTA DA PARTE DEL DATORE DI LAVORO DEL CERTIFICATO DI CUI ALL'ARTICOLO 25 BIS DEL DPR 313/2002 Il/la sottoscritto/a nat_ il / / in (se nato all estero indicare anche lo Stato) Sesso: Maschile Femminile Codice fiscale PRESTA IL PROPRIO CONSENSO ALLA RICHIESTA DEL CERTIFICATO DI CUI ALL'ARTICOLO 25 DEL DPR 313/2002 E AL TRATTAMENTO DEI DATI GIUDIZIARI DA PARTE DEL DATORE DI LAVORO (indicare denominazione impresa/società/associazione/organizzazione) Allego fotocopia non autenticata del mio documento di riconoscimento (data) (firma ) Ad ogni modo, il medesimo Ministero ha avuto modo di precisare che "Per l ipotesi in cui il datore di lavoro sia privato, nelle more dell acquisizione del certificato del casellario, sempre che puntualmente richiesto, si ritiene che si possa procedere all assunzione in forza di una dichiarazione del lavoratore sostitutiva dell atto di notorietà, avente il medesimo contenuto della dichiarazione sostitutiva di certificazione, eventualmente da far valere nei confronti dell organo pubblico accertatore la regolarità della formazione del rapporto di lavoro". DICHIARAZIONE SOSTITUTIVA DI CERTIFICAZIONI (art. 46 D.P.R. 28 dicembre 2000, n. 445) Io sottoscritto.. nato., prov. ( ) il.., cittadinanza C.F..., residente a.. prov. ( ), alla via., Cap. tel.. mail. valendomi della facoltà concessa dall art. 46 del D.P.R. 28 dicembre 2000, n. 445, ed a conoscenza che in caso di false attestazioni e di mendaci dichiarazioni saranno applicate nei miei confronti le pene stabilite negli artt. 483, 495 e 496 del codice penale e dalle leggi speciali in materia; consapevole che decadrò, con effetto retroattivo, dai benefici eventualmente conseguenti al provvedimento emanato sulla base della dichiarazione non veritiera; DICHIARO che non esistono a mio carico condanne per taluno dei reati previsti dal codice penale agli articoli 600-bis (prostituzione minorile) 600-ter (pornografia minorile) 600-quater (detenzione di materiale pornografico) 600- quinquies (iniziative turistiche volte allo sfruttamento della prostituzione minorile); 609-undecies (adescamento di minorenni). Di non essere destinatario di sanzioni interdittive all'esercizio di attivita' che comportino contatti diretti e regolari con minori..., Firma 5

6 Conclusioni Per concludere, l intento del Legislatore è chiaro e lodevole, ma il Ministero di Giustizia poteva/doveva gestire meglio questo ennesimo adempimento a carico di aziende e associazioni, quanto meno dettando disposizioni più chiare di quelle che sono state esposte. Lo studio rimane a disposizione per ogni chiarimento e approfondimento di vostro interesse. Per ogni ulteriore chiarimento, Vi invitiamo a contattare il Vostro professionista di riferimento dello Studio. Cordiali Saluti. Roma 4/4/2014 T. & P. Consulting S.r.l. A cura di Marco Tomassetti TA BENE - Le informazioni contenute nella presente circolare vengono fornite con l intendimento che non possano essere interpretate come prestazioni di consulenza legale, contabile, fiscale o di altra natura professionale. Il contenuto ha finalità esclusivamente divulgativa generale e non può sostituire incontri con consulenti fiscali, legali o professionali di altra natura. Prima di adottare scelte o provvedimenti è necessario consultare consulenti professionali qualificati. La T&P Consulting srl, lo Studio Tomassetti & Partners nonché i relativi titolari e partners, professionisti e dipendenti, declinano qualsivoglia responsabilità nei confronti di chiunque per decisioni o provvedimenti adottati facendo affidamento sulle informazioni contenute nella presente circolare. Le informazioni contenute nella presente circolare sono di proprietà di Tomassetti & Partners Consulting Srl e possono essere usate esclusivamente a fini personali e interni; è vietato copiarle, inoltrarle o fornirle comunque a terzi. 6