Mediazione e antiriciclaggio Compiti e responsabilità

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1 Torino, 10 Novembre 2014 Mediazione e antiriciclaggio Compiti e responsabilità Lucia Starola Commercialista in Torino

2 Mediazione evoluzione normativa * Reg. Mef 3/2/2006 n. 141 art 10 comma 2 Esenzione SOS anche per giudizi arbitrali o per risoluzione di controversie innanzi ad organismi conciliazione previsti dalla legge Art. 12, comma 2 Dpr 231/2007, esonero SOS per informazioni ricevute nel corso dell esame posizione giuridica o espletamento compiti di difesa o di rappresentanza in un procedimento giudiziario, compresa consulenza su eventualità intentare o evitare procedimento: non ripropone esimente specifica Risposta a quesiti MEF prot del 12/6/2008 conferma perdurare esimente di cui al Reg. Mef 141 2

3 Evoluzione normativa Legge delega 28/6/2009 n. 69 per regolamentare la mediazione finalizzata alla conciliazione, svolta da organismi professionali, iscritti nel Registro Ministero della Giustizia, tramite conciliatori Dlgs 4/3/2010 n 28 introduce mediazione obbligatoria per determinate materie e Art. 22 (Cap. V destinato alle norme finali) in rubrica Obblighi di segnalazione per la prevenzione del sistema finanziario a scopo di riciclaggio e di finanziamento del terrorismo inserisce all art. 10, comma 2 lettera e) del Dlgs 231/2007 al n. 5 bis l attività di mediazione ai sensi art. 60 legge 18/6/2009 n. 69 3

4 Evoluzione normativa (segue) DL 12/9/2014 n. 132 convertito in legge il 6/11/2014 introduce nuovo istituto «negoziazione assistita da uno o più avvocati» per determinate materie transazione con efficacia esecutiva Art 10 inserisce esplicitamente all art. 12 c.2 Dlgs 231/2007 esenzione SOS per «convenzioni di negoziazione assistite da avvocati ai sensi di legge» Proposta di IV Direttiva Considerando 7) 8) Art. 33 4

5 D.Lgs 4/3/2010 n.28 definisce: Art.1 Mediazione l attività svolta da un terzo imparziale finalizzata ad assistere soggetti nella ricerca di un accordo amichevole per la composizione di una controversia Mediatore la persona fisica che svolge la mediazione Organismo l ente pubblico o privato presso il quale può svolgersi il procedimento, il cui responsabile designa il mediatore. E il soggetto che gestisce il procedimento 5

6 Requisiti mediatore Dm 18/10/2010: requisiti soggettivi - titolo di studio non inferiore al diploma di laurea triennale - ovvero iscrizione ordine o collegio professionale - possesso specifica formazione ( vedi oltre) e aggiornamento - possesso requisiti di onorabilità 6

7 Riservatezza e segreto professionale Art. 9 Dovere di riservatezza per chi presta opera nell organismo e per mediatore Art. 10 Inutilizzabilità informazioni in giudizio con stesso oggetto. Non possibile deposizione per informazioni acquisite. Segreto professionale e stesse garanzie del difensore Estensione obbligo SOS in deroga al dovere di riservatezza ha carattere eccezionale in funzione superiori considerazioni di ordine pubblico ( art 7 Dir 2008/52/Ce: valore prioritario prevenzione e repressione riciclaggio) 7

8 Riservatezza e segreto professionale ( segue) Clausola salvaguardia art. 41 comma 6: SOS non costituisce violazione segreto professionale se posta in essere in buona fede e per finalità previste Divieto comunicazione ( quid se obbligo grava su tutti?) Discrasia con assenza obblighi SOS per avvocati deputati a gestire la fase giudiziale in caso di esito negativo della mediazione Discrasia con assenza obblighi SOS per negoziazione assistita ( tuttavia soggetta AV e R) 8

9 Riciclaggio e antiriciclaggio Fenomeno che attua la reintroduzione denaro proveniente da reato nell economia legale al fine di occultare o dissimulare origine illecita Altera condizioni concorrenza dei mercati Pregiudica efficienza e stabilità sistema finanziario Prevenzione riciclaggio ruolo strategico a livello internazionale Destinatari obblighi operatori finanziari, professionisti, taluni soggetti (art 10) ed attività (comma 2 lettera e) il cui esercizio è subordinato a possesso licenze, autorizzazioni, iscrizioni in albi o registri (commercio oro, preziosi, cose antiche, case d asta.. inserita mediazione), analogo incipit operatori art. 14 9

10 PERCHE Cambiamento di rotta, perché? L accordo, risultato finale della mediazione, come si innesta nella normativa di prevenzione del riciclaggio? Può portare alla conclusione di un contratto: è una operazione, ovvero contiene «trasmissione e movimentazione di mezzi di pagamento» (art 2) non è prestazione professionale (vale solo per artt. 12,13,14) L accordo di conciliazione potrebbe nascere da una controversia artificiosamente inscenata per condurre ad un negozio traslativo di beni o denaro di provenienza illecita 10

11 COME «Inserimento chirurgico» come si coordina con le altre regole? - si applicano principi generali art. 3 (idonei ed appropriati sistemi e procedure, di segnalazione e di comunicazione) - non esiste Autorità di vigilanza di settore che emani le disposizioni in materia di organizzazione e procedure - i controlli sono effettuati dal NSPV della GdF che può contestare eventuali violazioni a cui fa seguito l irrogazione delle sanzioni da parte del MEF 11

12 CHI Casuale o voluto inserimento mediazione all art. 10 tra le attività? a) Intenzione assoggettare tutti coloro che concorrono allo svolgimento dell attività? Organismo responsabile del procedimento, mediatore, esperti iscritti albi consulenti di cui mediatore può avvalersi, avvocati che assistono le parti? Sono tutti destinatari della normativa? Diversità trattamento con eventuale fase giudiziale successiva: espressa esclusione per avvocati Difficoltà operative: organizzazione e relativi presidi per creazione servizio antiriciclaggio a cui il mediatore ed altri evidenziano il sospetto per adempimento obbligo SOS 12

13 CHI( segue) b) Obbligo in capo al solo mediatore? Relazione Ministeriale al Dlgs 28/2010 recita: «l art. 22 coordina l attività del mediatore con la disciplina antiriciclaggio di cui al Dlgs. 231/2007, imponendo allo stesso un obbligo di segnalazione anche se non di identificazione e registrazione analogamente a quanto previsto per altre categorie» Dottrina MEF UIF GdF Linee guida CNDCEC 13

14 COSA Inserimento all art. 10 Dlgs 231/2007 esclude obblighi identificazione e registrazione permangono obblighi: - segnalazione operazione sospetta (art. 41) - comunicazioni infrazioni normativa limitazione contanti (art. 51) - formazione del personale (art. 54) 14

15 Segnalazione operazioni sospette Invio segnalazione sospetta all UIF quando: sanno, sospettano, hanno motivi ragionevoli per sospettare che sono in corso, compiute tentate operazioni di riciclaggio/finanziamento terrorismo Definizione riciclaggio art. 2 più ampia rispetto definizione codice penale comprende: - conversione o trasferimento di beni allo scopo occultare o dissimulare origine illecita - occultamento dissimulazione natura provenienza - acquisto detenzione utilizzo essendo a conoscenza che provengono da attività criminose comprende autoriciclaggio 15

16 Segnalazione operazione sospetta Sospetto desunto da caratteristiche entità natura operazioni Tenuto conto capacità economica e attività soggetto In base ad elementi acquisiti nell ambito dell attività svolta Valutazione sospetto associata a profilo di rischio ( A V!) Elemento sospetto ricorso frequente o ingiustificato ad operazioni in contanti, anche se non in violazione limiti art. 49 e prelievo/versamento contanti con intermediari superiore Contenuto accordo può far nascere sospetto 16

17 Indicatori di anomalia 1) per professionisti art. 12 e revisori art.13 lettera b): Ministero Giustizia 16/4/2010 2) per soggetti art. 10 comma2 lett da a) a d) + f), per intermediari finanziari e revisori art. 13 lettera a) Banca d Italia 27/8/2010 3) Per soggetti art. 10 comma 2 lettere e) g) e soggetti art. 14 Ministero dell Interno 17/2/2011 agg. 27/4/2012 non contiene alcun riferimento all attività di mediazione Quali applicabili? UIF 11/11/2013 non ancora emanati far riferimento a 1) e 3) 17

18 QUANDO Segnalazione senza ritardo prima di eseguire l operazione appena conoscenza elementi di sospetto A seguito giudizio valutativo Obbligo di astensione (rischio tutela riservatezza) Divieto di comunicazione (all interno dell organismo?) 18

19 COME Invio segnalazione UIF (Provv. 4/5/2011) (all ordine professionale di appartenenza?) In via telematica tramite portale INFOSTAT UIF SOS contraddistinta da numero identificativo progressivo e da numero di protocollo annuale contiene : dati identificativi segnalazione elementi informativi in forma strutturata elementi descrittivi in forma libera 19

20 Riservatezza identità segnalante Regole previste da art. 45 Dlgs 231/2007 Disciplinate modalità approfondimento per maggiori informazioni In caso di denunzia o rapporto A G identità persone fisiche che hanno effettuato la segnalazione non è menzionata Identità può essere rivelata quando A G con decreto motivato lo ritiene indispensabile a fini accertamento reato per il quale si procede ( A G = giudice procedente, pubblico ministero, non autorità giurisdizionale) 20

21 Formazione (art.54 Dlgs 231/2007) Obbligo in capo all organismo per i dipendenti se è destinatario della normativa Indipendentemente da sussistenza obblighi SOS in capo all Organismo, l esistenza in capo al Responsabile dell Organismo dell obbligo di verifica che il mediatore possieda specifica formazione e aggiornamento almeno biennale, fa ritenere indispensabile la verifica che la formazione del mediatore comprenda la conoscenza della normativa antiriciclaggio. Quindi obbligo di formazione specifico nei corsi di formazione biennale 21

22 Comunicazioni (art. 51 c 1 Dlgs 231/2007) Comunicazione al MEF entro 30 giorni Infrazione disposizioni divieto trasferimento contanti oltre soglia/ prescrizioni in tema di circolazione assegni Ragioneria Territoriale dello Stato competente se importi > a GE, MI, BO, Roma, NA, BA Eventuale SOS assorbe la Comunicazione 22

23 Sanzioni Omessa Comunicazione amministrativa pecuniaria dal 3% al 30% importo operazione minimo Omessa Segnalazione amministrativa pecuniaria dall 1% al 40% importo operazione Non prevista sanzione penale tuttavia GdF ( circ del 19/3/2012) e giurisprudenza: condotta omissiva può integrare reato di riciclaggio (art 40 c.p.) sufficiente la consapevolezza verificarsi evento come probabile o possibile 23