Fiscal News N Antiriciclaggio: ambito applicativo. La circolare di aggiornamento professionale

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1 Fiscal News La circolare di aggiornamento professionale N Antiriciclaggio: ambito applicativo Operazioni e prestazioni oggetto di adeguata verifica Categoria: Antiriciclaggio Sottocategoria: Varie L adeguata verifica della clientela non rappresenta sempre un adempimento in capo al professionista. Sono infatti previsti degli specifici esoneri che è necessario considerare. In primo luogo, è da ricordare che l art. 12 c.3 del D.Lgs. 231/2007 ha introdotto due casi di esonero dagli obblighi di adeguata verifica della clientela e di registrazione, che sono: - attività di redazione e/o trasmissione delle dichiarazioni derivanti da obblighi fiscali (non solo, quindi, delle dichiarazioni dei redditi); - adempimenti in materia di amministrazione del personale di cui alla Legge 11 gennaio 1979, n.12. Successive interpretazioni hanno inoltre fatto emergere ipotesi nelle quali gli obblighi di adeguata verifica non rappresentano un adempimento per i professionisti. Si pensi, a tal proposito, alle attività di docenze, alla funzione di revisore degli enti pubblici, agli incarichi di curatore fallimentare e all attività di mediazione. Professionisti: operazioni rilevanti Il D.Lgs. n. 231/2007 non fornisce un elenco dettagliato delle operazioni rilevanti ai fini della disciplina dell antiriciclaggio, limitandosi, all art. 16, a stabilire che i professionisti sono tenuti a osservare gli obblighi di adeguata verifica nei seguenti casi: 1. quando la prestazione professionale ha ad oggetto mezzi di pagamento, beni o utilità di valore pari o superiore a euro; 2. quando eseguono prestazioni professionali occasionali che comportino la trasmissione o la movimentazione di mezzi di pagamento di importo pari o superiore a euro, indipendentemente dal fatto che siano 1

2 effettuate con un operazione unica o con più operazioni che appaiono tra di loro collegate per realizzare un operazione frazionata; 3. tutte le volte che l'operazione sia di valore indeterminato o non determinabile. Ai fini dell'obbligo di adeguata verifica della clientela, la costituzione, gestione o amministrazione di società, enti, trust o soggetti giuridici analoghi integra in ogni caso un'operazione di valore non determinabile; 4. quando vi è sospetto di riciclaggio o di finanziamento del terrorismo, indipendentemente da qualsiasi deroga, esenzione o soglia applicabile; 5. quando vi sono dubbi sulla veridicità o sull'adeguatezza dei dati ottenuti ai fini dell'identificazione di un cliente. prestazione professionale che ha ad oggetto mezzi di pagamento, beni o utilità di valore pari o superiore a euro Professionisti: OPERAZIONI RILEVANTI prestazioni professionali occasionali che comportano la trasmissione o la movimentazione di mezzi di pagamento di importo pari o superiore a euro, anche a seguito di operazioni frazionate tutte le volte che l'operazione sia di valore indeterminato o non determinabile quando vi è sospetto di riciclaggio o di finanziamento del terrorismo, indipendentemente da qualsiasi deroga, esenzione o soglia applicabile quando vi sono dubbi sulla veridicità o sull'adeguatezza dei dati ottenuti ai fini dell'identificazione di un cliente 2

3 Prestazioni escluse L art. 12 c.3, fissa dei casi di esonero dagli obblighi di adeguata verifica della clientela e di registrazione: a. mera attività di redazione e/o trasmissione delle dichiarazioni derivanti da obblighi fiscali (non solo, quindi, delle dichiarazioni dei redditi); b. adempimenti in materia di amministrazione del personale di cui alla Legge 11 gennaio 1979, n.12. Prestazioni oggetto di adeguata verifica Nel corso degli anni si sono succeduti diversi interventi volti ad individuare con maggiore precisione tutti i casi in cui si rende necessario adempiere agli obblighi di adeguata verifica. Pertanto, al fine di consentire una chiara individuazione delle operazioni per le quali scattano gli obblighi di adeguata verifica, le Linee Guida del CNDCEC hanno fornito la seguente elencazione delle principali tipologie di prestazioni professionali, suddividendole in prestazioni escluse e prestazioni oggetto di adeguata verifica. Queste ultime sono ulteriormente suddivise in operazioni di valore indeterminato o indeterminabile (per le quali scattano sempre gli obblighi di adeguata verifica) e operazioni che sono rilevanti solo se di valore pari o superiore a euro. PRESTAZIONI ESCLUSE DAGLI OBBLIGHI DI ADEGUATA VERIFICA Adempimenti in materia di amministrazione del personale. Attività di redazione e/o trasmissione delle dichiarazioni derivanti da obblighi fiscali. Docenze a corsi, convegni e simili (con la risposta U.I.C. n. 23 del 21 giugno 2006 è stata esclusa dall ambito di applicazione della disciplina antiriciclaggio l attività di docenza esplicata dal professionista in corsi di formazione e aggiornamento). Funzione di componente di organi di controllo di società destinatarie degli obblighi antiriciclaggio (qualora non incaricato del controllo contabile). In questi casi l art. 52 D.Lgs. 231/2007 sancisce l esonero dagli obblighi di adeguata verifica della clientela, di registrazione e conservazione dei dati, nonché di segnalazione delle operazioni sospette. 3

4 Funzione di revisore in enti pubblici (escluso dall ambito di applicazione della normativa antiriciclaggio - Parte prima, paragrafo 2, del provvedimento U.I.C ). Funzione di sindaco in società o enti, qualora il collegio sindacale non sia incaricato del controllo contabile. L art. 12, al comma 3 bis, stabilisce che i componenti degli organi di controllo, comunque denominati, per quanto disciplinato dal presente decreto e fermo restando il rispetto del disposto di cui all articolo 52, sono esonerati dagli obblighi di cui al Titolo II, Capi I, II e III. Non sono tenuti pertanto all adeguata verifica della clientela, alla registrazione e conservazione dei dati e alla segnalazione delle operazioni sospette. Incarico di curatore, commissario giudiziale e commissario liquidatore nelle procedure concorsuali, giudiziarie e amministrative e nelle procedure di amministrazione straordinaria nonché incarico di ausiliario del giudice, di amministratore e di liquidatore nelle procedure giudiziali. SI VEDA, A TAL PROPOSITO, la Risposta Uic n. 15 del 21 giugno 2007, con la quale si chiarisce che l attività svolta dal professionista a seguito di conferimento di incarico da parte dell autorità giudiziaria, quale per esempio quello di curatore fallimentare o di consulente tecnico d ufficio, è esclusa dall ambito di applicazione delle disposizioni antiriciclaggio. In questi casi, infatti, il professionista agisce in qualità di organo ausiliario del giudice e non si ravvisa nella fattispecie né la nozione di cliente né quella di prestazione professionale così come definite dall art. I lett. g) e h) del decreto del ministero dell economia 3 febbraio 2006, n. 141 e dal paragrafo I della parte I del provvedimento Uic citato. Incarico di custode giudiziale di beni ed aziende (Risposta Uic n. 15 del 21 giugno 2007, di cui sopra). Incarico di recupero crediti (Risposta Uic n.22 del 21 giugno 2006). Mediazione ai sensi dell art. 60 L. n. 69/2009. L art. 10, co. 2, D.Lgs. 231/2007 esclude gli intermediari dagli obblighi di adeguata verifica e registrazione. Pertanto, l attenzione, per il professionista che svolge l attività di mediazione, deve comunque essere focalizzata sugli altri obblighi posti dalla normativa antiriciclaggio: segnalazione delle operazioni sospette di riciclaggio/finanziamento del terrorismo; comunicazione al MEF delle violazioni all uso del contante; formazione del personale. Operazioni di vendita di beni mobili registrati e immobili, nonché 4

5 formazione del progetto di distribuzione, ex art. 2, comma 3, lett. e), l n. 80. Pareri giuridici pro veritate. Perizie e consulenze tecniche su incarico dell autorità giudiziale. Redazione di stime giurate su incarico dell autorità giudiziale. PRESTAZIONI OGGETTO DI ADEGUATA VERIFICA Operazioni aventi a oggetto mezzi di pagamento, beni o utilità di valore pari o superiore a euro Amministrazione e liquidazione (a titolo professionale) di aziende (individuali), patrimoni e singoli beni. Arbitrati e ogni altro incarico di composizione di controversie. Assistenza e consulenza per istruttorie di finanziamenti. Assistenza e rappresentanza nella difesa tributaria, giudiziale e stragiudiziale. Attività di valutazione tecnica della iniziativa di impresa e di asseverazione del business plan per l accesso a finanziamenti pubblici. Consulenza contrattuale. In ossequio a quanto previsto dall art. 1, comma 2, lettera l) del D.Lgs. 231/2007, le operazioni di consulenza sono oggetto di adeguata verifica solo se l attività è finalizzata a un obiettivo finanziario ovvero patrimoniale modificato della situazione giuridica esistente. Consulenza e trasferimento di quote di S.r.l. Per quanto riguarda la permuta e la donazione si ritiene che le stesse vadano considerate come operazioni di valore indeterminato. Consulenze a qualsiasi titolo su trasferimenti di immobili. Consulenze a qualsiasi titolo sul trasferimento di attività economiche. Custodia e conservazione di beni e aziende. Gestione di conti di titoli, conti bancari, denaro, libretti di deposito. 5

6 Gestione di incassi e versamenti in nome e per conto del cliente unitariamente oltre soglia. Gestione di posizioni previdenziali e assicurative. Monitoraggio e tutoraggio dell utilizzo dei mezzi pubblici erogati alle imprese. Operazioni di finanza straordinaria. Redazione di stime e perizie di parte. Sistemazioni tra eredi, sistemazioni patrimoniali e sistemazioni familiari. Valutazioni di aziende, rami d aziende, nonché valutazione, in sede di riconoscimento della personalità giuridica delle fondazioni e delle associazioni, dell adeguatezza del patrimonio alla realizzazione dello scopo. Operazioni di valore indeterminato o indeterminabile Analisi dei costi e ricavi di imprese, redazione di piani economici e finanziari. Assistenza in procedure concorsuali. Attestazione dei piani di risanamento ex art. 67, terzo comma, lett. d), R.D. 16 marzo 1942, n. 267 (perché l incarico è conferito dall imprenditore e non dall autorità giudiziaria). Consulenza aziendale, amministrativa, contrattuale, tributaria o finanziaria di carattere continuativo. Consulenze continuative attinenti la gestione o l amministrazione di società, enti, trust e soggetti giuridici analoghi. Consulenze continuative attinenti la gestione o l'amministrazione di società cooperative, Onlus e altri enti. Consulenze in materia di concordati stragiudiziali. Consulenze in materia di conferimenti, scissioni, fusioni e liquidazioni societarie. Consulenze in materia di contabilità e bilanci. 6

7 Consulenze in materia di impianto ed organizzazione delle contabilità. Consulenze o servizi prestati per la costituzione di società, enti, trust e soggetti giuridici analoghi. Fusioni e scissioni. Ispezioni amministrative, verifiche contabili e certificazioni. Organizzazione degli apporti necessari alla costituzione di società, enti, trust o soggetti giuridici analoghi. Relazione del professionista in tema di accordi di ristrutturazione del debito, ex art. 182 bis, primo comma, R.D. 16 marzo 1942, n Relazione giurata del professionista in tema di concordato preventivo ex art. 161, secondo comma, R.D. 16 marzo 1942, n Regolamenti e liquidazioni di avarie. Revisione legale dei conti. Tenuta della contabilità. Trasformazioni. Precisazioni L operazione esclusa dagli obblighi di adeguata verifica della clientela non è automaticamente esclusa dall ambito di applicazione della disciplina antiriciclaggio. Soprattutto con riferimento alle attività di redazione e/o trasmissione delle dichiarazioni derivanti da obblighi fiscali e agli adempimenti in materia di amministrazione del personale di cui alla Legge 11 gennaio 1979, n.12, si sottolinea come il D.Lgs. 231/2007 abbia sancito l esonero dall obbligo di adeguata verifica e registrazione, ma non anche da quello di segnalazione delle operazioni sospette. Sono un dottore commercialista e ho provveduto alla mera trasmissione del modello Unico2013 di una Srl. Sospetto tuttavia che la dichiarazione riporti elementi passivi fittizi, per cui si potrebbe configurare il reato di dichiarazione fraudolenta di cui all art. 2 del D.Lgs. 74/2000. In considerazione del fatto che l art. 12, comma3, testualmente recita Gli obblighi di cui al Titolo II, Capo I e II, non sussistono in relazione allo svolgimento della mera attività di redazione e/o di trasmissione delle 7

8 dichiarazioni derivanti da obblighi fiscali e degli adempimenti in materia di amministrazione del personale di cui alla legge 11 gennaio 1979, n. 12, non ritengo che debba essere posto in essere alcun adempimento in materia di antiriciclaggio. È corretta l interpretazione? No, in questo caso c è comunque l obbligo di segnalazione dell operazione sospetta. L art. 12, comma 3 del D.Lgs. 231/2007, infatti, espressamente esonera il professionista dagli obblighi di adeguata verifica (Titolo II, Capo I) e di registrazione (Titolo II, Capo II), mentre non prevede nessuna esenzione in tema di obbligo di segnalazione delle operazioni sospette. Gli ulteriori chiarimenti del MEF Nei giorni scorsi il MEF è tornato a soffermarsi sull ambito di applicazione della normativa antiriciclaggio, fornendo importanti chiarimenti. È stato infatti precisato che il professionista è soggetto agli adempimenti in materia di antiriciclaggio anche nel caso in cui sia svolta un attività di mera consulenza volta alla successiva predisposizione e stipula di un contratto. Il professionista svolge un attività di consulenza in merito a specifiche clausole di un contratto di affitto di ramo d azienda. Tuttavia non provvede alla stesura dello stesso. È comunque soggetto a rispettare gli adempimenti in tema di antiriciclaggio? Sì, nel caso di specie si sostanzia comunque un attività di consulenza contrattuale È stato inoltre precisato, con riferimento ai contratti di affitto, che il limite di euro, a partire dal quale scattano gli obblighi di adeguata verifica della clientela, deve essere riferito al canone periodico concordato. Sono pertanto irrilevanti il canone annuale, così come l importo relativo all intera durata del contratto. Può così ben accadere che lo stesso contratto di affitto possa far scattare gli obblighi di adeguata verifica della clientela se la rata è semestrale, mentre non sia rilevate ai fini dell adeguata verifica se la rata è mensile. Contratto di affitto: canone annuo euro Rata mensile: euro Rata semestrale: euro NO adeguata verifica SÌ adeguata verifica - Riproduzione riservata - 8