INDICE SOMMARIO. Parte Prima PROFILI GENERALI DELLA RESPONSABILITÀ CIVILE PER L AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ

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1 Elenco delle principali abbreviazioni Introduzione XXI XXIII Parte Prima PROFILI GENERALI DELLA RESPONSABILITÀ CIVILE PER L AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ CAPITOLO I LA RESPONSABILITÀ CIVILE PER L AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ: I SOGGETTI DELL OBBLIGAZIONE 1.1. Diritti ed obblighi degli amministratori di società: premessa Segue: classificazioni generali Lo spettro dei soggetti lesibili dalle condotte degli amministratori sociali: i riferimenti normativi La responsabilità civile degli amministratori verso la società da essi gestita La responsabilità civile nei confronti dei creditori sociali La responsabilità civile verso i soci ed i terzi La responsabilità degli amministratori all interno (e all esterno) del gruppo di società CAPITOLO II NATURA DELLA RESPONSABILITÀ CIVILE DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ 2.1. Rilevanza del problema dell individuazione della natura della responsabilità Natura contrattuale della responsabilità degli amministratori verso la società Natura della responsabilità verso i creditori sociali ex art c.c Tesi della natura contrattuale della responsabilità Tesi della natura extracontrattuale

2 VIII INDICE SOMMARIO Conclusioni sulla natura della responsabilità verso i creditori sociali Natura della responsabilità verso i singoli soci o i terzi Tesi della natura contrattuale della responsabilità Tesi della natura extracontrattuale Tesi intermedia o della doppia responsabilità Conclusioni sulla natura della responsabilità verso i singoli soci o i terzi Il caso particolare del gruppo di società Tesi della natura contrattuale della responsabilità degli amministratori di società controllante Tesi della natura extracontrattuale Tesi della natura oggettiva della responsabilità Conclusioni sulla natura della responsabilità degli amministratori di società controllante e di quelli della società controllata Conclusioni: approccio ricostruttivo e classificazione Parte Seconda LA RESPONSABILITÀ CIVILE DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ PER AZIONI: PROFILI SOSTANZIALI CAPITOLO III LA RESPONSABILIZZAZIONE DEGLI AMMINISTRATORI DI S.P.A Diritti degli amministratori nei confronti della gestione Obblighi degli amministratori di società Gradazione e flessibilità della responsabilizzazione in relazione alle funzioni ricoperte: principi generali Amministratore Unico Amministrazione pluripersonale ed esercizio di poteri delegati Amministratore Delegato Comitato Esecutivo Consiglio di Amministrazione Presidente e Vice Presidente del Consiglio di Amministrazione Consiglio di Gestione Amministrazione Collegiale e Amministrazione Delegata La responsabilità solidale Solidarietà e differenti funzioni esercitate dai singoli amministratori

3 IX Esenzione da responsabilità solidale dell amministratore immune da colpa Segue: comportamenti concreti per il conseguimento dell esenzione Assenza dell amministratore ed eventuale esonero da responsabilità Amministratori e gruppo di società Responsabilità degli amministratori della società capogruppo o controllante e della controllata Responsabilità della società controllante Amministratore cessato dalla carica e amministratore subentrante Responsabilità dell amministratore dimissionario Responsabilità dell amministratore subentrante Amministratore di fatto Casistica sull esercizio di fatto di funzioni amministrative: ipotesi pacificamente ammesse Segue: nomina irregolare Segue: nomina lato sensu implicita Allargamento delle ipotesi di esercizio di fatto delle funzioni amministrative: la mera usurpazione Segue: le aperture della più recente giurisprudenza civilistica Segue: l iter argomentativo della revisione critica della Cassazione Civile Segue: conseguenze applicative Conclusioni sulla disciplina applicabile all amministratore di fatto CAPITOLO IV RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI E OGGETTO DELLA VIOLAZIONE: OBBLIGHI A CONTENUTO SPECIFICO 4.1. Violazione di obblighi a contenuto specifico: premessa Irregolarità nella tenuta delle scritture contabili Obbligo di redazione del bilancio Responsabilità per omessa, ritardata o illegale redazione del bilancio di esercizio Illegale sottovalutazione delle poste del bilancio di esercizio Creazione ed utilizzo di fondi neri Illegale sopravvalutazione del patrimonio sociale Obbligo di controllo delle valutazioni dell esperto nominato ex artt. 2343, 2440 e 2500-ter c.c. e di eventuale revisione della stima

4 X INDICE SOMMARIO Segue: contenuto concreto dell obbligo gravante sugli amministratori Conferimento di crediti verso la società ed esenzione dagli obblighi di stima e controllo della valutazione Ipotesi di responsabilità verso la società Obbligo di convocare l Assemblea in caso di perdite Nozione di perdita Criteri di accertamento delle perdite Momento consumativo dell eventuale illecito e nesso di causalità La relazione sulla situazione patrimoniale della società Segue: aggiornamento della relazione Segue: forma e contenuto della relazione Convocazione dell assemblea ed adempimenti connessi allo svolgimento ed all esito della medesima Ipotesi di responsabilità civile degli amministratori Divieto di intraprendere nuove operazioni: disciplina previgente ed innovazioni della riforma del diritto societario Segue: gli orientamenti consolidati della giurisprudenza Momento consumativo dell eventuale illecito Concetto di nuove operazioni e di atti non finalizzati alla conservazione dell integrità e del valore del patrimonio sociale Natura della responsabilità: tesi del carattere interno Segue: tesi dell esclusivo carattere esterno della responsabilità Tesi accolta dalla giurisprudenza e conclusioni sulla natura della responsabilità degli amministratori ai sensi del previgente art. 2449, 1 co., c.c. e del nuovo art. 2486, 2 co., c.c Responsabilità degli amministratori verso la società ai sensi del previgente art. 2449, 1 co., c.c. e del nuovo art. 2486, 2 co., c.c Dovere di convocazione dell Assemblea su richiesta della minoranza L evoluzione della giurisprudenza di merito Recenti tendenze legislative e modelli di comportamento per gli amministratori Obbligo di dare esecuzione alle delibere assembleari Esecuzione di deliberazioni assembleari legittime, ma pregiudizievoli Esecuzione di deliberazioni assembleari illegittime

5 XI Obbligo degli amministratori di impugnare le deliberazioni assembleari invalide Ipotesi di comportamenti concreti degli amministratori in adempimento dell obbligo di impugnativa delle deliberazioni assembleari invalide Divieto di agire in concorrenza con la società Nozione di concorrenza Ambito di applicazione della norma: le attività vietate Segue: estensione dei profili soggettivi Deroghe al divieto di agire in concorrenza con la società amministrata: l autorizzazione assembleare Deroga al divieto di concorrenza per previsione statutaria Conseguenze della violazione del divieto da parte degli amministratori Altri obblighi specifici CAPITOLO V RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI E OGGETTO DELLA VIOLAZIONE: PERTINENZA DELL ATTIVITÀ ALL OGGETTO SOCIALE E OBBLIGO GENERICO DI DILIGENZA 5.1. Violazione di obblighi a contenuto generico: premessa Segue: responsabilità per il compimento di atti estranei all oggetto sociale Responsabilità per inosservanza dell obbligo di diligenza I criteri indicati dal vigente art. 2392, 1 co., c.c.: natura dell incarico degli amministratori Segue: specifiche competenze degli amministratori Diligenza e perizia Insindacabilità delle scelte gestionali degli amministratori: la business judgement rule Segue: evoluzione giurisprudenziale Nuovi parametri di valutazione della diligenza Conclusioni sul metodo di valutazione giudiziale dell operato degli amministratori Dal dovere di vigilanza a quello di assumere informazioni: l obbligo di intervento per eliminare o attenuare il pregiudizio Segue: dalla vigilanza alla valutazione sul generale andamento della gestione, con il riconfigurarsi dell obbligo di intervento per eliminare o attenuare il pregiudizio

6 XII INDICE SOMMARIO Strumenti di riduzione dei rischi gestionali in relazione agli obblighi di diligenza CAPITOLO VI RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI E OGGETTO DELLA VIOLAZIONE: OBBLIGHI INERENTI AGLI INTERESSI EXTRASOCIALI 6.1. Obbligo di perseguire l interesse sociale e responsabilità per compimento di atti in conflitto di interessi Ambito soggettivo di applicazione della norma Dall esigenza di effettività del conflitto di interessi alla (mera) rilevanza dell interesse Dalla concretezza del conflitto di interessi alla definizione di interesse rilevante Rilevanza e carattere extrasociale dell interesse Segue: l interesse dell amministratore in quanto socio Segue: interesse dell amministratore e stock options Dal previgente obbligo di comunicazione della situazione di conflitto di interessi al dettaglio della informativa su qualsiasi interesse Il contenuto dell informativa prevista dal vigente testo dell art c.c Modalità di comunicazione dell informativa L eliminazione dell obbligo di astensione dalla deliberazione L obbligo di motivazione della deliberazione L interesse extrasociale dell amministratore delegato L interesse extrasociale dell amministratore unico L impugnazione dell atto deliberativo La legittimazione all impugnazione ed il termine di decadenza dell azione La tutela dei terzi La responsabilità civile degli amministratori ex art. 2391, 4 co., c.c L appropriazione delle corporate opportunities Fattispecie di esonero dalla responsabilità ex art. 2391, 5 co., c.c Le conseguenze sanzionatorie nella fattispecie prevista dall art. 2391, 5 co., c.c Conflitto di interessi e gruppo di società Interessi dei singoli amministratori e interesse di gruppo

7 XIII Interferenze negli obblighi di motivazione delle decisioni Interazioni sulla quantificazione del danno risarcibile Tecniche di accertamento giudiziale della responsabilità ex art c.c Casistica sul conflitto di interessi: a) prelevamenti indebiti e pagamenti di somme non dovute Segue: b) operazioni concluse senza adeguato corrispettivo Segue: c) operazioni sfruttate personalmente Le operazioni con parti correlate Cenni sull adozione delle procedure Parte Terza ISTITUTI PRODROMICI O ALTERNATIVI ALL ESERCIZIO DELL AZIONE DI RESPONSABILITÀ DA PARTE DELLA SOCIETÀ O DEI SOCI CAPITOLO VII LA RICHIESTA DI CONVOCAZIONE DELL ASSEMBLEA, LA REVOCA STRAGIUDIZIALE DEGLI AMMINISTRATORI E LA DENUNZIA AL COLLEGIO SINDACALE 7.1. Premessa La richiesta di convocazione dell assemblea dei soci ex art c.c La revoca degli amministratori: considerazioni preliminari La revoca assembleare degli amministratori ai sensi dell art. 2383, 3 co., c.c Competenza assembleare Eccezioni alla competenza assembleare nel procedimento di nomina e riflessi sul regime di revoca Revoca di amministratori nominati dallo Stato e da enti pubblici ex artt e 2450 c.c Revoca di amministratori indipendenti nominati ai sensi dell art c.c Revoca di amministratori cooptati La giusta causa di revoca Segue: la giusta causa oggettiva Casi in cui è stata riconosciuta sussistere una giusta causa di revoca Casi in cui è stata negata la ricorrenza di una giusta causa di revoca

8 XIV INDICE SOMMARIO Un caso particolare: mutamento della compagine e nuove maggioranze sociali La deliberazione assembleare di revoca Segue: questioni inerenti la votazione Revoca degli amministratori e patti parasociali Revoca degli amministratori e arbitrato Tutela dell amministratore revocato ex art. 2383, 3 co., c.c Segue: l impugnazione della delibera di revoca Il risarcimento del danno da ingiusta revoca degli amministratori Il rischio per lo svolgimento delle funzioni amministrative Presupposti e finalità del risarcimento La rinunciabilità preventiva del risarcimento La società come soggetto responsabile Natura della responsabilità La domanda di risarcimento del danno da parte dell amministratore revocato Tecniche di accertamento della responsabilità delle società Revoca dall amministrazione della società, clausola simul stabunt simul cadent e risarcimento del danno Revoca dall amministrazione della società, clausola simul stabunt simul cadent e negozio indiretto Segue: estensione e flessibilità del concetto di rischio amministrativo Parametri di quantificazione del risarcimento del danno La perdita dell emolumento Altre componenti risarcitorie: il problema della perdita di prestigio Segue: il danno non patrimoniale Revoca di amministratori nominati dallo Stato o da ente pubblico ex artt e 2450 c.c. e risarcimento del danno Revoca di amministratore delegato ex art c.c. e risarcimento del danno La denuncia al Collegio Sindacale ex art c.c

9 XV CAPITOLO VIII LA DENUNZIA DI GRAVI IRREGOLARITÀ EX ART C.C La denunzia al Tribunale di gravi irregolarità ex art c.c Presupposti: le gravi irregolarità Casistica sulle irregolarità gravi e gravissime Legittimazione attiva del socio Casistica sulla legittimazione attiva del socio Legittimazione attiva del P.M Legittimazione dell organo di controllo Altri soggetti attivamente legittimati La denunzia ex art c.c. da parte della Consob L intervento nel procedimento ex art c.c Natura del procedimento Il ricorso introduttivo e la competenza territoriale La rinunzia al procedimento ex art c.c Le fasi di svolgimento del procedimento ex art c.c L ispezione giudiziale Natura e finalità dell ispezione Revoca, modificabilità e reclamabilità del provvedimento che dispone l ispezione giudiziale Il contraddittorio nell ispezione giudiziale Sostituzione di amministratori e sindaci e sospensione del procedimento ex art. 2409, 3 co., c.c L interazione tra gli artt. 2409, 3 co., c.c. e 2383, 3 co., c.c L adeguata professionalità dei sostituti I provvedimenti provvisori La convocazione dell assemblea Il provvedimento di revoca ai sensi dell art. 2409, 4 co., c.c Revoca degli amministratori e nomina di amministratore giudiziario I poteri dell amministratore giudiziario Impugnativa del provvedimento di revoca degli amministratori Parte Quarta LE AZIONI DI RESPONSABILITÀ CAPITOLO IX L AZIONE SOCIALE DI RESPONSABILITÀ 9.1. Premessa

10 XVI INDICE SOMMARIO 9.2. Il danno risarcibile Quantificazione del danno risarcibile e nesso di causalità Natura del debito degli amministratori La competenza a giudicare e il rito applicabile Legittimazione attiva La delibera assembleare autorizzativa dell esercizio dell azione Natura della delibera autorizzativa La convocazione dell assemblea Segue: delibera dell azione sociale di responsabilità assunta in occasione della discussione sul bilancio Maggioranze assembleari Contenuto della deliberazione Vizi della deliberazione Impugnativa della deliberazione L esercizio di azione sociale di responsabilità a seguito di deliberazione del collegio sindacale Legittimazione passiva Solidarietà e scindibilità nell obbligazione risarcitoria degli amministratori e nell azione giudiziale L azione di regresso Esercizio di azione sociale di responsabilità e revoca degli amministratori Quorum deliberativo Revocabilità ex art. 2393, 5 co., c.c. degli amministratori nominati dallo Stato o da enti pubblici, ai sensi degli artt e 2450 c.c., e degli amministratori indipendenti nominati ai sensi dell art c.c Possibilità dell amministratore revocato ex art. 2393, 5 co., c.c., che sia anche socio, di partecipare alla nomina dei nuovi amministratori Revoca degli amministratori e nomina dei nuovi amministratori in una seduta assembleare successiva Eventualità che l amministratore revocato ex artt. 2393, 5 co., o 2409, 4 co., c.c. venga rinominato dall assemblea Rinuncia e transazione dell azione sociale di responsabilità Necessità di deliberazione assembleare espressa Rinuncia e transazione in via preventiva Deliberazioni di generica ratifica o scarico dell operato degli amministratori Segue: istruzioni dei soci e responsabilità dell amministratore

11 XVII Rinuncia all azione di responsabilità e patto parasociale Rinuncia e transazione nei confronti di una parte degli amministratori Rinuncia e transazione dell azione sociale di responsabilità promossa nell ambito del procedimento ex art c.c La prescrizione dell azione Il compromesso in arbitri L azione sociale di responsabilità esercitata dai soci ex art bis c.c Natura dell azione Legittimazione attiva Segue: le diverse categorie di azionisti Segue: la nomina del rappresentante comune La notifica dell atto di citazione La posizione della società Il rimborso delle spese processuali Rinuncia e transazione CAPITOLO X AZIONE DEI CREDITORI SOCIALI, PROCEDURE CONCORSUALI E RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI Premessa Presupposti dell azione dei creditori sociali Insufficienza del patrimonio sociale Momento della manifestazione dell insufficienza del patrimonio sociale Violazione dell obbligo di conservazione dell integrità del patrimonio sociale Natura dell azione Tesi della natura surrogatoria dell azione Tesi della natura diretta ed autonoma dell azione Conclusioni sulla natura dell azione di cui all art c.c Legittimazione attiva Legittimazione attiva nelle procedure concorsuali Onere della prova L azione dei creditori sociali nel fallimento L assolvimento dell onere della prova da parte del curatore fallimentare

12 XVIII INDICE SOMMARIO Azione di responsabilità del curatore fallimentare e azione del creditore sociale ex artt c.c. (testo precedente) e 2486 c.c. (testo riformato) L azione dei creditori sociali nella liquidazione coatta amministrativa e nell amministrazione straordinaria L azione ex art c.c. nel concordato preventivo Misura e determinazione del danno risarcibile Rinunzia e transazione dell azione Prescrizione dell azione CAPITOLO XI L AZIONE INDIVIDUALE DEL SOCIO E DEL TERZO Premessa La nozione di danno diretto Interpretazione dell avverbio direttamente Legittimazione attiva Profilo soggettivo dell amministratore nel compimento dell atto lesivo Il nesso di causalità Nesso di causalità, diffusione del danno e risarcibilità L onere della prova Concorso e cumulabilità dell azione di responsabilità ex art c.c. con le azioni di cui agli artt e 2394 c.c Concorso di responsabilità verso il singolo contraente sia della società inadempiente che degli amministratori ex art c.c Azione di responsabilità del singolo socio o terzo e azione sociale Azione ex art c.c. e azione dei creditori sociali Azione ex art c.c. e procedure concorsuali Azione individuale del socio o del terzo e gruppo di società Azione ex art c.c. e divieto di cui al previgente art e al nuovo art. 2486, 2 co., c.c Rinuncia e transazione dell azione ex art c.c La prescrizione dell azione ex art c.c Casistica sull azione e sulla risarcibilità del danno ex art c.c Irregolarità contabili e di bilancio Segue: casi di irregolarità contabili e di bilancio in cui è stata dichiarata la responsabilità degli amministratori Atti di mala gestio Segue: casi di mala gestio in cui è stata dichiarata la responsabilità degli amministratori

13 XIX CAPITOLO XII LE AZIONI DI RESPONSABILITÀ NEI MODELLI ALTERNATIVI DI GESTIONE Premessa La responsabilità civile degli amministratori nel sistema dualistico Strumenti prodromici o alternativi all esercizio delle azioni di responsabilità Segue: la revoca dei consiglieri di gestione nel sistema dualistico Segue: il procedimento di controllo giudiziario L azione sociale di responsabilità Azione di responsabilità ex art c.c. e sistema dualistico Azione di responsabilità ex art bis c.c. e sistema dualistico L azione sociale di responsabilità esercitata dal consiglio di sorveglianza Segue: rinuncia e transazione Segue: opposizione dei soci alla rinuncia o alla transazione da parte del consiglio di sorveglianza Segue: l art decies, 5 co., c.c. e la salvezza delle azioni ex artt bis, 2394 e 2394-bis c.c L azione di responsabilità esercitata dai creditori sociali e nelle procedure concorsuali L azione di responsabilità del singolo socio o del terzo La responsabilità civile degli amministratori nel sistema monistico Strumenti prodromici o alternativi all esercizio delle azioni di responsabilità Segue: la revoca degli amministratori L azione sociale di responsabilità L azione sociale di responsabilità esercitata dai creditori sociali e nelle procedure concorsuali L azione di responsabilità del singolo socio e del terzo Indice bibliografico Indice cronologico delle pronunce Indice analitico