INDICE SOMMARIO Nota introduttiva... VII PARTE PRIMA APPROFONDIMENTI TEMATICI Capitolo 1 FRODE ALLA LEGGE E ALIENAZIONE IN GARANZIA 1. Il contratto in frode alla legge. La teoria oggettiva... 3 1.1. La teoria soggettiva... 5 2. La frode alla legge rivisitata alla luce della causa concreta... 7 3. La posizione della giurisprudenza... 11 4. Il divieto del patto commissorio: premesse sulla struttura e sulla ratio giustificativa... 12 5. Le alienazioni sospensivamente condizionate e la causa di garanzia... 15 6. Le alienazioni risolutamente condizionate. L orientamento tradizionale della giurisprudenza e le critiche della dottrina... 17 6.1. Segue: natura della nullità... 20 6.2. Il nuovo orientamento della giurisprudenza... 22 7. Divieto del patto commissorio e datio in solutum... 25 Capitolo 2 I CONTRATTI COLLEGATI 1. I contratti collegati: definizione, fondamento, classificazione... 29 2. Il requisito oggettivo e soggettivo alla base dei contratti collegati nel più recente orientamento della giurisprudenza di legittimità.... 33 2.1. La teoria della funzione economico-individuale della causa e i contratti collegati. Distinzione tra cause parziali e causa complessiva... 34 3. La regola simul stabunt simul cadent... 38 3.1. Gli effetti del collegamento negoziale e la nullità parziale: la rilevanza degli interessi concreti perseguiti dalle parti... 38 3.2. L applicabilità dell eccezione di inadempimento nell ambito del collegamento negoziale... 42 4. Contratti misti, complessi e collegati... 44 5. Applicazione del collegamento negoziale in settori specifici. Il collegamento negoziale e i contratti dei consumatori... 49 5.1. I contratti collegati con il giuoco. Il c.d. mutuo a causa del giuoco. 51 Capitolo 3 IL NEGOZIO FIDUCIARIO 1. Negozio fiduciario: nozione e distinzioni... 59
X Indice Sommario 2. La struttura causale del negozio fiduciario... 64 3. La disciplina giuridica del rapporto fiduciario. La forma del pactum fiduciae... 69 3.1. Natura dell atto giuridico posto in essere dal fiduciario in esecuzione dell obbligo assunto... 71 3.2. Tutela del fiduciante in caso di inadempimento del fiduciario... 71 3.3. Mezzi di tutela a disposizione dei creditori del fiduciante e del fiduciario... 72 3.4. Clausola di attribuzione dei beni al terzo dopo la morte del fiduciante... 73 3.5. Fallimento di una delle parti del rapporto fiduciario... 74 Capitolo 4 LA PRESUPPOSIZIONE 1. La presupposizione: l iniziale impostazione soggettiva e il suo superamento... 77 2. La concezione oggettiva nella più recente giurisprudenza della Corte di Cassazione e le critiche della dottrina... 78 3. La tesi di Bessone... 82 4. La ricostruzione dell istituto alla luce della causa del contratto... 84 5. La tesi di Pietrobon... 86 Capitolo 5 I NEGOZI CON CAUSA ESTERNA 1. L obbligo di dare e il principio del consenso traslativo.... 89 2. La scissione tra titulus e modus adquirendi e la creazione della categoria del pagamento traslativo... 91 3. Alcuni esempi di negozi con causa esterna. Premessa... 94 3.1. Mandato ad acquistare senza rappresentanza beni immobili o beni mobili registrati.... 94 3.2. Mandato ad acquistare senza rappresentanza beni mobili... 97 3.3. Legato di cosa di un terzo... 98 3.4. Collazione di immobili mediante conferimento in natura... 99 3.5. Conferimento di bene in proprietà nell ambito societario... 100 3.6. Adempimento dell obbligazione naturale.... 102 3.7. Fiducia testamentaria... 103 3.8. Negozio fiduciario... 104 3.9. Preliminare ad effetti anticipati... 104 4. Il ruolo della c.d. expressio causae... 106 5. Mancanza della «causa in senso oggettivo» e la tesi dell azione di ripetizione dell indebito.... 109 5.1. Segue: la tesi della nullità... 111 6. Derogabilità del principio del consenso traslativo e obblighi di dare «atipici»... 116 7. La struttura del pagamento traslativo. La tesi dell atto dovuto.... 117 7.1. La tesi negoziale... 120 7.1.1. Applicazione dell art. 1333 c.c. Dibattito sulla struttura... 121
7.1.2. Segue: le critiche della dottrina: problemi di effetti e di forma... 123 7.2. La teoria del negozio unilaterale... 127 7.2.1. Segue: le critiche della dottrina... 128 7.3. La teoria del contratto... 130 7.4. Osservazioni conclusive... 130 8. Rapporti tra contratto preliminare e pagamento traslativo. Aspetti comuni e differenziali... 131 8.1. Le teorie contrattualistiche... 131 8.2. La teoria non negoziale.... 134 8.3. La teoria della doppia causa... 139 8.4. La trascrizione del contratto preliminare e la sua estensibilità agli «obblighi di dare»... 140 9. Gli orientamenti della Corte di Cassazione tra remore e incertezze... 143 10. Il pagamento traslativo e i contratti gratuiti atipici... 147 Capitolo 6 LA CONDIZIONE UNILATERALE 1. Caratteri generali della condizione... 151 2. La condizione unilaterale: inquadramento generale e potere di rinuncia... 152 3. Ricostruzione tecnico-giuridica dell istituto. La teoria del contratto condizionato... 155 3.1. Segue: conseguenze applicative... 155 3.2. Segue: critiche.... 159 4. Teoria del doppio contratto... 160 4.1. Segue: conseguenze applicative... 162 4.2. Segue: critiche.... 163 5. Teoria del doppio condizionamento.... 164 5.1. Segue: conseguenze applicative... 165 5.2. Segue: critiche.... 165 6. Considerazioni conclusive... 166 Capitolo 7 LA CONDIZIONE DI ADEMPIMENTO Indice Sommario XI 1. La condizione di adempimento secondo l orientamento tradizionale... 169 2. La posizione della giurisprudenza di legittimità e il superamento delle obiezioni della accidentalità ed estrinsecità... 171 3. Condizione di adempimento e tutela risolutoria... 174 Capitolo 8 BUONA FEDE, EQUITAv E TUTELA DEI CONSUMATORI La buona fede contrattuale in generale.... 179 1. La buona fede in senso soggettivo: cenni... 179 2. La buona fede in senso oggettivo: riferimenti normativi.... 180 3. La nozione di buona fede... 181
XII Indice Sommario 4. La funzione della buona fede. A) Criterio di valutazione del comportamento delle parti... 182 4.1. Segue: B) Funzione di integrazione... 184 4.2. La funzione di integrazione suppletiva o cogente. La buona fede quale limite all autonomia contrattuale.... 187 5. La tipizzazione giurisprudenziale dei doveri di buona fede... 190 6. Gli effetti della violazione della buona fede... 193 Buona fede ed equità.... 200 1. La funzione residuale dell equità... 200 2. L equità in funzione di integrazione cogente... 202 3. Buona fede ed equità quali regole di opinione... 203 Buona fede ed equità nella tutela dei consumatori... 203 1. Premessa... 203 2. La tesi della buona fede... 204 2.1. Buona fede e significativo squilibrio... 205 3. La tesi della equità... 207 4. La inefficacia delle clausole abusive: cenni... 209 Capitolo 9 LA RINEGOZIAZIONE 1. Le clausole di rinegoziazione: origine, sviluppo e ratio.... 213 2. La rinegoziazione nei Principi dell Unidroit e nei Principles elaborati dalla Commissione europea dei contratti... 216 3. Le fonti legali dell obbligo di rinegoziazione. Il ruolo della buona fede. 217 3.1. Le fonti convenzionali. Contenuto ed effetti della clausola di rinegoziazione... 220 4. La tutela contro l inadempimento... 222 5. La rinegoziazione nei contratti della pubblica amministrazione... 226 Capitolo 10 LO IUS VARIANDI 1. Lo ius variandi: inquadramento generale... 233 2. Lo ius variandi di matrice legale... 234 2.1. Lo ius variandi legale di derivazione comunitaria. I contratti dei consumatori... 234 2.2. I contratti del turismo... 240 3. Lo ius variandi di matrice convenzionale: dibattito sull ammissibilità.. 241 4. Limiti all esercizio convenzionale dello ius variandi... 244 Capitolo 11 RESCISSIONE, NULLITAv E USURA 1. Cenni storici: l usura nel codice civile del 1865... 247 2. Il reato di usura nel codice penale Rocco: la sanzione civile del contratto usurario.... 249 3. Il contratto usurario nel codice civile del 1942. I contratti di scambio.. 251
3.1. Il mutuo usurario... 256 4. La riforma introdotta dalla legge 7 marzo 1996, n. 106... 258 5. Il contratto di mutuo... 260 5.1. Contratti di finanziamento e usura sopravvenuta... 263 6. La sanzione civile degli altri contratti di scambio. L azione di rescissione... 271 6.1. Segue: la tesi della nullità... 273 6.2. Segue: la tesi della nullità e della rescissione... 274 PARTE SECONDA GIURISPRUDENZA ANNOTATA 1. LA NOZIONE DI CONSUMATORE 1. Premessa... 277 2. Motivazione di: Corte costituzionale, 22 novembre 2002, n. 469... 283 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 286 2. CLAUSOLE VESSATORIE E NUOVA DISCIPLINA DI TUTELA DEL CONSU- MATORE 1. Premessa... 288 2. Motivazione di: Cassazione, sezione III civile, 13 aprile 2000, n. 4793.. 290 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 292 3. CLAUSOLE DI TACITA PROROGA DEL CONTRATTO E VESSATORIETAv 1. Premessa... 295 2. Motivazione di: Cassazione, sezione III civile, 10 maggio 2001, n. 6510. 297 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 299 4. L AZIONE INIBITORIA. LA LEGITTIMAZIONE ATTIVA DELLE ASSOCIA- ZIONI RAPPRESENTATIVE DEI CONSUMATORI E DEI PROFESSIONISTI 1. Premessa... 301 2. Motivazione di: Corte di Appello di Roma, sezione II civile, 24 settembre 2002... 304 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 308 5. L AZIONE INIBITORIA D URGENZA 1. Premessa... 309 2. Motivazione di: Tribunale Torino, 17 maggio 2002... 311 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 312 6. L ABUSO DI DIPENDENZA ECONOMICA Indice Sommario XIII 1. Premessa... 314 2. Motivazione di: Tribunale Catania, ordinanza 5 gennaio 2004.... 317 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 320
XIV Indice Sommario 7. LA REVOCA DELLA PROPOSTA 1. Premessa... 322 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 16 maggio 2000, n. 6323. 324 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 327 8. CONTRATTO PRELIMINARE E AZIONE DI RIDUZIONE DEL PREZZO 1. Premessa... 329 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 16 luglio 2001, n. 9636... 330 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 335 9. CONTRATTO PRELIMINARE E AZIONE DI ESATTO ADEMPIMENTO 1. Premessa... 337 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 3 gennaio 2002, n. 29.... 341 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 344 10. RAPPRESENTANZA APPARENTE E CONTRATTI FORMALI 1. Premessa... 346 2. Motivazione di: Cassazione, sezione III civile, 9 luglio 2001, n. 9289.. 349 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 352 11. REQUISITI DI VALIDITAv DEL CONTRATTO CON SEu STESSO 1. Premessa... 354 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 24 ottobre 2002, n. 14982. 356 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 357 12. L ASSICURAZIONE PER CONTO DI CHI SPETTA 1. Premessa... 359 2. Motivazione di: Cassazione, sezioni unite civili, 2 febbraio 2002, n. 5556... 363 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 369 13. NEGOTIUM MIXTUM CUM DONATIONE 1. Premessa... 371 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 29 marzo 2001, n. 4623.. 373 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 374 14. LA CAUSA NEGLI ATTI A TITOLO GRATUITO. I CONTRATTI GRATUITI ATIPICI 1. Premessa... 375 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 28 gennaio 2002, n. 982.. 380 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 382
Indice Sommario XV 15. I TRUSTS INTERNI 1. Premessa... 383 2. Motivazione di: Tribunale di Bologna, sezione I civile, 1 ottobre 2003. 388 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 402 16. LA NULLITAv PARZIALE E L ESSENZIALITAv DELLA CLAUSOLA 1. Premessa... 404 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II civile, 5 maggio 2003, n. 6756.. 406 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 407 17. L OGGETTO E L ERRORE NELLA TRANSAZIONE 1. Premessa... 409 2. Motivazione di: Cassazione, sezione III civile, 3 aprile 2003, n. 5139.. 413 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 416 18. RISOLUZIONE PER INADEMPIMENTO E ADEMPIMENTO TARDIVO 1. Premessa... 418 2. Motivazione di: Cassazione, sezione II, 6 aprile 2000, n. 4317... 423 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 424 19. CLAUSOLA PENALE E POTERE GIUDIZIALE DI RIDUZIONE 1. Premessa... 427 2. Motivazione di: Cassazione, sezione I civile, 23 maggio 2003, n. 8188.. 430 3. Riferimenti bibliografici essenziali.... 431