Le Garanzie Bancarie nell operatività con l estero

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1 Le Garanzie Bancarie nell operatività con l estero Alcune riflessioni Alfonso Santilli Presidente Credimpex-Italia Responsabile Direzione Estero Banca Popolare di Vicenza Vicenza 8 Aprile

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3 La fideiussione 1/3 La fideiussione è un contratto tipico, in quanto espressamente disciplinato da norme del codice civile (Art.li 1936/1957 ): E fideiussore colui che, obbligandosi personalmente verso il creditore, garantisce l'adempimento di un'obbligazione altrui (art.1936 c.1 c.c. ) 3

4 La fideiussione 1/3 Caratteristica dell obbligazione del fideiussore è la sua natura accessoria: il fideiussore ha il diritto e l obbligo di opporre al beneficiario le stesse eccezioni che spettano al debitore principale: Il fideiussore può opporre contro il creditore tutte le eccezioni che spettano al debitore principale (art.1945 c.c.) Se il fideiussore ha pagato senza averne dato avviso al debitore principale, questi può opporgli le eccezioni che avrebbe potuto opporre al creditore principale all'atto del pagamento (art.1952 c.2 c.c.) 4

5 Garante La fideiussione 1/3 Fideiussione Mandato Debito principale Creditore Debitore principale 5

6 La garanzia autonoma E una forma di garanzia atipica Assicura l autonomia e l astrattezza dell impegno di garanzia rispetto all obbligazione principale Solleva il creditore dall onere di provare ( se non in via sommaria od a mezzo di alcuni documenti prestabiliti ) la fondatezza delle proprie richieste. Consente/impone alla banca di astenersi da qualsiasi accertamento in ordine all effettivo inadempimento dell obbligazione principale. 6

7 LA GARANZIA AUTONOMA Garante Garanzia Mandato Debito principale Creditore Debitore principale 7

8 Impegno di pagamento a prima richiesta Il carattere autonomo della garanzia deriva dalla presenza di clausole che prevedano l effettuazione del pagamento: a prima richiesta del beneficiario; senza possibilità di opporre eccezioni; senza che il debitore principale abbia facoltà di sospendere l esecuzione del pagamento stesso. Esempio di clausola che rende la garanzia autonoma: we Bank -.. Branch, hereby undertake to pay to you, despite any objection by the Seller, any sum not exceeding upon receipt of your first demand in writing accompanied by your declaration stating merely that 8

9 Norme uniformi internazionali La Camera di Commercio Internazionale ha predisposto una serie di norme/regole uniformi in materia di garanzie contrattuali e controgaranzie utilizzabili nell ambito di transazioni commerciali tra soggetti non residenti nel medesimo Paese. La pubblicazione n.325 del 1978 ( Norme Uniformi per le Garanzie Contrattuali ) ha avuto una limitata utilizzazione pratica per la natura sostanzialmente accessoria delle garanzie emesse con riferimento a tali norme. L escussione del beneficiario deve infatti essere accompagnata o dall accordo scritto dell ordinante debitore principale ( il che, evidentemente, si verificherà raramente ), oppure da una sentenza ( o da un lodo ) che giustifichi la richiesta. 9

10 Le ICC Uniform Rules for Demand Guarantees Pubblicazione Pubblicazione 458 Pubblicazione 758 in vigore dal 1 luglio

11 Le stand by letter of credit La lettera di credito stand by è un particolare strumento che si pone a metà strada tra il credito documentario e la garanzia autonoma. (nato per esigenze delle Banche USA) A differenza del credito documentario la Stand-by non è uno strumento di regolamento del prezzo della transazione. Il regolamento del prezzo deve avvenire direttamente tra Debitore e Creditore, la Stand-by infatti si attiva solo quando il regolamento non avviene. 11

12 Le stand by letter of credit La Stand-by pertanto non viene attivata nel caso di adempimento: regolamento del prezzo. L attivazione avverrà, quindi, quando il Debitore non ha effettuato il pagamento e pertanto con una dichiarazione del Beneficiario attestante il non ricevimento del prezzo e generalmente con la presentazione di una fotocopia dei documenti mercantili viene richiesto il pagamento della Stand-by. Se, come d uso, la Stand-by viene emessa sottoponendola alle NUU relative ai crediti documentari, l esame dei documenti presentati sarà fatto in base ad esse. 12

13 Quindi le stand by letter of credit assicurano l autonomia e l astrattezza dell impegno di garanzia rispetto all obbligazione principale sfruttando i principi del credito documentario, in base ai quali la banca emittente è tenuta ad un esame meramente formale dei documenti presentati, basandosi su un corpo di regole predisposto dalla Camera di Commercio Internazionale ( Norme ed Usi Uniformi relativi ai crediti documentari, Revisione 2007, Pubblicazione No. 600 ), che hanno trovato da tempo pieno accoglimento in ambito internazionale. è uno strumento con funzione di garanzia da caldeggiare presso la clientela in presenza di operazioni di natura commerciale con l estero Infine è da rammentare che la CCI ha emanato un altro complesso di norme, applicabili sempre previo incorporazione nel testo della stand-by,note come ISP98 ICC Pub.590, il cui utilizzo a livello internazionale è tuttora soggetto a cautele. 13

14 Le controgaranzie (Garanzie indirette) Nell ambito di transazioni internazionali, laddove il creditore richieda la costituzione di una garanzia da parte di una banca del proprio Paese, la quale non intrattiene alcun rapporto con il debitore principale, la banca chiamata a rilasciare la garanzia sarà disposta ad assumere il relativo rischio solo dietro istruzioni della banca del debitore, sua corrispondente, che rilascerà una propria controgaranzia, impegnandosi a rimborsare alla banca garante le somme eventualmente pagate in relazione alla garanzia principale rilasciata. 14

15 La gestione del TEMPO Quando perviene una richiesta di escussione la gestione del tempo è determinante. Dal punto di vista di prassi internazionale 48, massimo 72 ore possono essere giustificabili prima di ONORARE l impegno autonomo assunto, oltre tali termini sarebbe molto complesso far fronte a reclami del Garantito. 15

16 Garanzie internazionali La maggior parte degli interventi dell Azienda Italia sono rivolti alle opere di ingegneria e di costruzioni per questo i profili d importo sono molto rilevanti 16

17 Analisi del rischio Prima di tutto e necessario analizzare i documenti di gara o il contratto d appalto per conoscere quale sarà il totale degli importi delle garanzie che saremo chiamati a rilasciare 17

18 I principali tipi di garanzia internazionali Bid Bond Advance Payment Bond Performance Bond Retention Money Bond Maintenance Bond Customs Bond 18

19 La garanzia dell offerta BID BOND Costituisce l obbligo di pagare una somma determinata qualora l APPALTATORE (Ordinante), in caso di aggiudicazione della GARA (bid) NON adempia le condizioni d asta: Firmare il contratto Rilasciare garanzia di buona esecuzione ecc. 19

20 BID BOND E un deterrente per limitare la partecipazione alle Gare solo a quelle Aziende effettivamente interessate Accompagna, di norma, i documenti di gara Generalmente non supera il 3-4 % del prezzo dell opera E di breve durata 2-6 mesi 20

21 ADVANCE PAYMENT BOND Garantisce al Committente la restituzione delle somme da questi anticipate all Appaltatore E pari al 100 % dell importo pagato Viene gradualmente recuperato tramite deduzione sullo Stato d Avanzamento Lavori o spedizione della merce 21

22 ADVANCE PAYMENT BOND Per la Banca: Non pensiamo di tenere l importo del pagamento anticipato in pegno per il rilascio della garanzia; tali anticipi sono correlati ai costi di impianto del cantiere o all approntamento delle forniture 22

23 PERFORMANCE BOND Ha lo scopo di garantire al Committente la BUONA ESECUZIONE dei lavori e delle forniture e può richiedere in utilizzo: una somma di denaro (come indennizzo) l esecuzione di una prestazione, cioè completare o far completare l opera 23

24 PERFORMANCE BOND E pari normalmente al 10 % del valore del contratto Dura fino all esecuzione totale del contratto Non è soggetto a riduzioni d importo 24

25 RETENTION MONEY BOND Nel caso di opere edilizie, ai vari Stati di Avanzamento Lavoro, una parte degli importi da pagare all Appaltatore (pari a circa il 10 %) dovrebbe essere trattenuto dal Committente per garantirsi da spese impreviste e relative a difetti occulti di costruzione. Tali importi vengono poi corrisposti a collaudo avvenuto 25

26 RETENTION MONEY BOND Molto spesso però queste somme vengono pagate durante l esecuzione del contratto, quindi si rende necessario per il Committente garantirsi sull eventuale restituzione di tali importi anticipati. E questo lo scopo del Retention Money Bond 26

27 MAINTENANCE BOND Ha lo scopo di garantire il Committente per i difetti non apparenti emersi dopo la chiusura del cantiere e non rilevati al momento dell accettazione provvisoria Non supera di norma il 7-10 % dell importo dell opera e dura per l intero periodo di manutenzione (circa 1 anno) 27

28 CUSTOMS BOND Garantiscono l eventuale pagamento di dazi doganali per macchine importate in temporanea per l esecuzione dell opera che poi per vari motivi non dovessero più essere riesportati. 28

29 CUSTOMS BOND La durata è speculare all esecuzione dei lavori ed è necessario fare attenzione a macchine con durata fisica limitata inferiore a quella di esecuzione del contratto principale 29

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