Capitolo 4 La patologia del negozio giuridico

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1 Capitolo 4 La patologia del negozio giuridico Capitolo 4 La patologia del negozio giuridico Sommario: 4.1 Concetti generali. 4.2 Il principio di conservazione. 4.3 La nullità. 4.4 L annullabilità. 4.5 Conversione e convalida La conversione La convalida. 4.6 La rescissione. Domande riepilogative. 4.1 Concetti generali Con il termine di invalidità del negozio giuridico si indica una categoria di carattere generale che comprende la nullità, l annullabilità e la rescindibilità del negozio, forme patologiche che hanno come comune denominatore il fatto che il contratto presenta una irregolarità più o meno grave, cioè una mancata osservanza di qualche norma che lo disciplina. Il concetto di invalidità deve essere tenuto distinto da quello di inefficacia, che riguarda strettamente il piano degli effetti del negozio; piuttosto, l inefficacia, intesa quale improduttività degli effetti, può essere la conseguenza di una irregolarità del contratto. I contratti invalidi, tuttavia, non sono per ciò stesso inefficaci; lo è, sicuramente, il contratto nullo, ma non anche quello annullabile, e quello rescindibile, che sono provvisoriamente efficaci, anche se possono perdere la loro efficacia in seguito a sentenza di annullamento o di rescissione. 4.2 Il principio di conservazione Nel nostro ordinamento la nullità del negozio viene intesa come la extrema ratio; se è possibile, si cerca di evitare che un negozio sia posto nel nulla. Ciò costituisce una applicazione del principio di conservazione degli effetti giuridici, che abbiamo già riscontrato a proposito della condizione impossibile risolutiva che non rende nullo il negozio ma si considera come non apposta. Tale principio appare inoltre ispirato all assunto in base a cui il vizio che inficia una clausola non porta necessariamente all invalidità del negozio. La regola può essere sintetizzata con l antico brocardo latino utile per inutile non vitiatur, e di conseguenza: non si ha nullità o annullabilità del negozio

2 244 quando il difetto riguarda una clausola senza la quale le parti avrebbero comunque concluso il negozio, così come non si ha nullità quando la clausola possa essere sostituita di diritto da una clausola di legge. Altre applicazioni del principio di conservazione del negozio nullo si riscontrano nei negozi plurilaterali in cui la nullità colpisce solo il vincolo di un soggetto la cui partecipazione al rapporto non si ritiene essenziale; ancora, nell art c.c., secondo il quale, nel caso di errore vizio della volontà, la parte in errore non può domandare l annullamento del contratto se, prima che ad essa possa derivarne pregiudizio, l altra offre di eseguirlo in modo conforme al contenuto e alle modalità del contratto che quella intendeva concludere. 4.3 La nullità La forma più grave di invalidità è rappresentata dalla nullità, che esprime un giudizio negativo da parte dell ordinamento nei confronti del contratto a causa o di una sua deficienza strutturale (riferita ad un elemento costitutivo) o della sua dannosità sociale, perché è illecito. L atto nullo è definitivamente inidoneo a produrre effetti ed è invalido sin dall origine. È tuttavia possibile distinguere fra nullità totale e parziale, laddove la prima investe l intero contratto, mentre la seconda colpisce solo una parte del suo contenuto. Secondo la più recente e compatta dottrina nella nullità va individuato uno strumento di tutela diretta di interessi generali dell ordinamento, fra cui senz altro la tutela degli interessi economicamente più deboli che sono i primi ad essere sacrificati nella libera contrattazione. Per distinguere tale funzione fondamentale da quella dell annullabilità, va quindi detto che la nullità è una forma di sanzione per la tutela di un interesse generale, mentre l annullabilità è una forma di tutela di interessi particolari. La normativa fondamentale L art c.c. in tema di nullità del contratto Ai sensi dell art c.c., che elenca le cause di nullità del contratto, «il contratto è nullo quando è contrario a norme imperative, salvo che la legge disponga diversamente. Producono nullità del contratto la mancanza di uno dei requisiti indicati dall art. 1325, l illiceità della causa, l illiceità dei motivi nel caso indicato dall art e la mancanza nell oggetto dei requisiti stabiliti dall art Il contratto è altresì nullo negli altri casi stabiliti dalla legge».

3 Capitolo 4 La patologia del negozio giuridico 245 Tale norma ha l importante funzione di individuare le cause di nullità del negozio; costituisce, inoltre, presupposto per l individuazione delle ulteriori ipotesi di nullità, in virtù del combinato disposto dell ultimo comma con le norme che prevedono la nullità con riferimento a singoli contratti. Prendendo in esame l ultimo comma dell art c.c. (il contratto è altresì nullo negli altri casi stabiliti dalla legge), possono citarsi, come ipotesi previste dalla legge a proposito dei diversi contratti: il contratto di rendita vitalizia costituita su persona già defunta al momento della stipulazione e il contratto di assicurazione se non esiste il rischio assicurato. Ancora, ipotesi tradizionali di nullità sono quella comminata per i patti successori (art. 458 c.c.; vedi parte 9, cap. 2, par. 2.5) e per il patto commissorio (art c.c.; si veda, in merito, parte 7, cap. 9, par ). Il contratto nullo non può essere convalidato o sanato (tranne in casi eccezionali), ma può essere convertito in un contratto valido, se possiede i requisiti di sostanza e di forma di quest ultimo (l esempio più comune è quello della locazione di un immobile stipulata verbalmente per un periodo superiore a 9 anni, e quindi nulla; il contratto si potrà ritenere convertito in locazione per un periodo di 9 anni, che non necessita della redazione scritta (tranne che si tratti di locazione ad uso abitativo), se si può presumere che le parti avrebbero voluto tale secondo contratto, conoscendo la nullità del primo: art c.c.; si veda, in proposito, il par. 4.5). La nullità può essere fatta valere da chiunque vi ha interesse e può essere rilevata d ufficio dal giudice; l azione diretta a far dichiarare la nullità non è soggetta a prescrizione (art c.c.). Esiste comunque anche la cd. nullità relativa, che può essere fatta valere solo da determinati soggetti legittimati. È il caso, ad esempio, di alcune figure di nullità introdotte da leggi speciali, previste come forma di tutela per i contraenti più deboli, come l art. 117 del T.U. delle leggi bancarie (D.Lgs. 385/1993), che prevede la nullità dei contratti bancari non redatti per iscritto e delle clausole di rinvio agli usi per la determinazione di tassi di interesse e di ogni altro prezzo e condizione praticati nonché quelle che prevedono tassi, prezzi e condizioni più sfavorevoli per i clienti di quelli pubblicizzati. Altra ipotesi di nullità relativa è l art. 36 del D.Lgs. 206/2005 (Codice del consumo), ai sensi del quale le clausole considerate vessatorie ai sensi degli artt. 33 e 34 sono nulle mentre il contratto rimane valido per il resto. Tale forma di nullità rubricata, fra l altro, nullità di protezione, (vedi parte 8, cap. 3, par. 3.2) è prevista nell interesse esclusivo del consumatore, parte debole del contratto d acquisto. Le nullità relative di solito non possono essere fatte valere dai soggetti destinatari dei divieti, e ciò ha contribuito a sollevare dubbi circa la funzione

4 246 unitaria della nullità, che sarebbe quella, in ogni caso, di tutela di interessi di carattere generale. Permangono, tuttavia, anche in queste figure gli altri tratti essenziali della nullità, che sono la rilevabilità d ufficio, la imprescrittibilità dell azione e la definitività della inefficacia. 4.4 L annullabilità L annullabilità è una forma di sanzione più lieve con la quale l ordinamento consente che vengano eliminati retroattivamente, su richiesta di un soggetto, gli effetti del negozio giuridico. Il negozio concluso, in questo caso, a differenza che nell ipotesi di nullità, è valido ed immediatamente produttivo di effetti, ma può essere reso inefficace mediante sentenza di annullamento. Il soggetto legittimato a chiedere l annullamento è colui nel cui interesse è prevista l annullabilità del contratto, che può decidere se mantenerlo in vita o meno; per questo, si dice, l annullabilità, a differenza della nullità, è una forma di tutela che regola un interesse particolare, precisamente quello della parte che si trova in una situazione di svantaggio a causa delle sue condizioni particolari o della sua situazione individuale. Il negozio soggetto ad annullabilità si trova in una situazione di pendenza, fino a che non sia scaduto il termine di cinque anni in cui si prescrive l azione di annullamento, oppure finché non vi sia stata convalida (vedi infra par ). I casi di annullamento sono previsti tassativamente dalla legge: con riguardo ai soggetti, l atto è annullabile (art c.c.) per incapacità di agire, legalmente accertata o dichiarata, per incapacità non dichiarata che sia accompagnata dai requisiti dell art. 428 c.c. (incapacità naturale al momento del fatto); con riguardo alla volontà, per vizi del volere (errore, violenza o dolo: si veda, in proposito, cap. 2, parr. 2.9 e ss.). A parte queste ipotesi di carattere generale, il codice prevede altri casi di annullabilità; possiamo citare, ad esempio, l annullabilità del contratto concluso dal rappresentante in conflitto di interessi col rappresentato, oppure il contratto con se stesso. Con riguardo al regime, va detto che la sentenza di annullamento, così come quella che dichiara la nullità, ha efficacia retroattiva; i suoi effetti si riverberano verso tutti, anche verso i terzi aventi causa, se l annullamento dipende da incapacità legale. Negli altri casi, tali effetti non sono opponibili ai terzi che, in buona fede, abbiano acquistato diritti a titolo oneroso da colui contro il quale l annul-

5 Capitolo 4 La patologia del negozio giuridico 247 lamento è pronunziato, salvi gli effetti della trascrizione della domanda di annullamento. Va rilevato, inoltre, che l azione di annullamento è un azione costitutiva, giacché mira a modificare una situazione preesistente, attraverso una sentenza che ponga nel nulla retroattivamente gli effetti di un contratto già prodottisi; l azione volta a far dichiarare la nullità invece ha natura dichiarativa limitandosi ad accertare la situazione preesistente (il contratto non è mai stato produttivo di effetti). Sempre con riguardo al regime processuale, occorre rilevare che mentre la nullità è rilevabile d ufficio, non altrettanto è per l annullabilità: il giudice non può rilevarla senza specifica domanda di parte. 4.5 Conversione e convalida La conversione La conversione del contratto nullo è uno strumento per conservare per quanto possibile gli effetti degli accordi contrattuali nulli (e dunque inefficaci), tutte le volte che il negozio concluso contenga gli elementi essenziali di un altro contratto, con effetti simili al primo. Ai sensi dell art c.c. un contratto nullo può produrre gli effetti di un contratto diverso, del quale abbia i requisiti di sostanza e di forma, quando debba ritenersi che le parti, se avessero conosciuto le ragioni della nullità e considerando lo scopo da esse perseguito, avrebbero voluto stipulare tale secondo contratto. I presupposti della conversione sono quindi: la nullità del contratto; l idoneità del contratto che lo sostituisce a soddisfare gli interessi delle parti; la presenza nel contratto stipulato dei requisiti necessari per produrre i diversi effetti giuridici; l ignoranza delle parti circa l invalidità del contratto stipulato. La conversione opera di diritto, quindi a prescindere da una volontà delle parti; la sentenza che la dichiara è quindi meramente accertativa; la conversione, inoltre, deve essere rilevata d ufficio quando una delle parti propone l azione di nullità La convalida Il contratto annullabile, invece, può essere sanato mediante convalida (art c.c.) dal contraente al quale spetta l azione di annullamento.

6 248 La convalida è un negozio giuridico unilaterale non recettizio attraverso il quale il titolare dell azione di annullamento del contratto, rinunciando all azione, conferma il contratto invalido. La convalida può essere espressa, quando consiste in una dichiarazione dell intento di sanare che contenga la menzione del contratto e del motivo di annullabilità; può essere tacita, se il soggetto al quale spettava l azione di annullamento ha dato volontariamente esecuzione al contratto annullabile, conoscendo il motivo di annullabilità. Affinché la convalida abbia effetto, occorre che sussistano i presupposti necessari per la valida conclusione del contratto annullabile (cioè che sia cessato il vizio del consenso o l incapacità di agire). Il contratto nullo non può essere convalidato, salve le eccezioni previste dalla legge in materia di testamento e donazione (artt. 590 e 799 c.c.). La convalida è un negozio accessorio, o di secondo grado, col quale la parte legittimata a richiedere l annullamento rinuncia al potere legale di far valere l invalidità; fonte del rapporto contrattuale rimane comunque il contratto convalidato che, in seguito alla dichiarazione di convalida, non può essere più annullato. 4.6 La rescissione La rescissione è un rimedio che consente lo scioglimento del contratto al contraente che lo abbia concluso in presenza di particolari circostanze; i casi di rescissione espressamente contemplati dal codice sono due: l art c.c. che prevede la rescindibilità del contratto con cui una parte ha assunto obbligazioni a condizioni inique per la necessità, nota alla controparte, di salvaguardare sé o altri dal pericolo attuale di un danno grave alla persona; l esempio di scuola può essere il contratto stipulato da un soggetto che sta per affogare che promette tutto quello che gli viene chiesto a chi lo può salvare. Il co. 2 dell articolo in esame stabilisce che il giudice, nel pronunciare la rescissione, può, secondo le circostanze, assegnare un equo compenso all altra parte per l opera prestata; l art c.c., ai sensi del quale è rescindibile il contratto in cui vi sia sproporzione fra la prestazione di una parte e quella dell altra, e la sproporzione sia dipesa dallo stato di bisogno di una parte, del quale l altra ha approfittato per trarne vantaggio. Questa fattispecie ricorre in presenza di alcuni presupposti: a) che la lesione in cui è incorso il contraente debole ecceda la metà del valore che la prestazione da costui promessa o eseguita aveva al tempo del contratto (per questo il rimedio è noto anche come rescissione per lesione ultra dimidium; un esempio di lesione che eccede la metà può

7 Capitolo 4 La patologia del negozio giuridico 249 essere il contratto in cui un oggetto che vale 50 viene pagato più di 100); b) che ci sia l abuso da parte dell altro contraente; c) che il contraente debole versi in stato di bisogno. Lo stato di bisogno consiste in una situazione di debolezza economica tale da indurre il contraente ad accettare condizioni contrattuali che non avrebbe accettato in una situazione normale. Il contraente contro il quale è domandata la rescissione può evitarla offrendo una modificazione del contratto sufficiente a ricondurlo a equità (art c.c.). Il rimedio della rescissione non è ammesso per i contratti aleatori, dove il rischio di andare incontro a prestazioni eccessivamente onerose è insito nella natura del contratto. Con riguardo alla disciplina, va detto che l azione di rescissione si prescrive in un anno, trascorso il quale la rescissione non è ammessa neanche in via di eccezione.

8 250 DOMANDE RIEPILOGATIVE 1. La definizione di negozio giuridico 2. La differenza fra negozi dispositivi e negozi dichiarativi. 3. Requisiti e caratteristiche del negozio di procura. 4. Qual è la disciplina del negozio concluso col falsus procurator? 5. Cosa si intende per trust interno? 6. Si soffermi il candidato sui vizi della volontà. 7. Quali sono gli elementi accidentali del negozio giuridico? 8. Il principio di conservazione del negozio giuridico. 9. Cosa prevede l art del codice civile? 10. La disciplina dell azione dei rescissione.