I. Il contratto in generale; II. La nozione di parte; III. Il contratto. con se stesso; IV. Il concetto di bilateralità nel contratto con se

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1 INTRODUZIONE SOMMARIO I. Il contratto in generale; II. La nozione di parte; III. Il contratto con se stesso; IV. Il concetto di bilateralità nel contratto con se stesso; VI. Il ruolo del consenso. I. Il contratto in generale. Il contratto 1, secondo quanto viene affermato nell art del vigente codice civile: è l accordo di due o più parti per costituire, regolare o estinguere tra loro un rapporto giuridico patrimoniale. Rientra quindi nella più ampia categoria del negozio giuridico, cioè di quell atto mediante il quale un soggetto dispone della propria sfera giuridica. 1 Bianca, Diritto civile, 3 il contratto, Milano 2002, p

2 La sua struttura è caratterizzata dalla bilateralità o pluralità come risulta dal già citato art cc., per il fatto che il suo perfezionamento avviene attraverso il consenso di due o più parti. La pluralità di parti insieme con la patrimonialità costituiscono i due elementi essenziali di un contratto. A noi interessa soffermarci, solamente sul primo di questi due elementi cercando innanzitutto di analizzare cosa si intende quando si utilizza il termine di parte. 6

3 II. La nozione di parte. Il Ferri 2, chiarisce che sono parti del contratto sia gli autori del regolamento negoziale, che i destinatari delle conseguenze, cioè degli effetti che scaturiscono da questo regolamento. Pertanto possiamo distinguere: parte in senso formale con la quale egli intende l autore del contratto, cioè colui che emette le dichiarazioni contrattuali costitutive dalla parte in senso sostanziale, con riferimento al titolare del rapporto contrattuale, cioè il soggetto cui è direttamente imputato l insieme degli effetti giuridici del contratto. Questi due diversi significati di parte hanno riguardo ai due profili del contratto quale atto e quale rapporto 3. In linea generale, chi è parte dell atto è anche parte del rapporto. Il concetto di parte, continua il Bianca, fa riferimento ai soggetti dell atto e del rapporto, anche se la dottrina è più incline 2 G.B. Ferri, Parte del negozio, in Enc. Dir., XXXI; p Santoro-Passarelli, Dottrine generali del diritto civile, Napoli, 1997, p. 238 : in contrapposizione alle parti che intervengono alla conclusione del negozio, e si chiamano parti in senso formale, le parti rispetto agli effetti vengono chiamate parti in senso sostanziale del negozio medesimo. 7

4 a ritenere che tale nozione prescinda dai soggetti, intesi come singole persone fisiche, e debba piuttosto essere identificata nella posizione di un interesse che si contrappone ad un altro interesse. Secondo il Messineo la parte sarebbe un centro di interessi 4, quindi rimarrebbe unica anche nel caso in cui comprenda più persone. Dello stesso avviso è anche il Cataudella 5 che vede il contratto come un negozio perché realizza un autoregolamento di interessi, che però si distingue dagli altri negozi patrimoniali per la necessaria presenza di due o più parti che egli afferma non equivalga a presenza di due o più soggetti. Questo autore, quando parla di parte, intende indicare un centro di riferimento di interessi. Egli afferma che più soggetti, se sono portatori di identici interessi, costituiscono una sola parte, mentre, un solo soggetto, può esse in casi particolari, punto di riferimento di due distinti centri di interessi, come avviene ad esempio nel contratto con se stesso 6. 4 Messineo, Il negozio giuridico plurilaterale, Milano, 1927: non esiste identità necessaria e costante tra la nozione di soggetto giuridico e la nozione di parte contrattuale. Parte significa centro di interessi. 5 A. Cataudella, I contratti, parte generale, Torino 2000, p A. Cataudella, I contratti, parte generale, op.cit, p

5 Proprio per il fatto che in questo caso, un solo soggetto, persona fisica, incarna in se gli interessi di entrambe le parti che fisiologicamente sono idonee a porre in essere un valido contratto. 9

6 III. Il contratto con se stesso. Il contratto con se stesso che è regolato dall art cc. del Codice Civile, il quale, stabilisce che è annullabile il contratto che il rappresentante conclude con se stesso, in proprio o come rappresentante di un altra parte, a meno che il rappresentato lo abbia autorizzato specificatamente ovvero il contenuto del contratto sia determinato in modo da escludere la possibilità di un conflitto di interessi. L impugnazione può essere proposta soltanto da rappresentato. Tale tipologia di contratto prende il nome anche di autocontratto 7. In apparenza potrebbe sembrare un assurdo, ma in realtà non lo è, come si vedrà nelle pagine che seguono. Secondo Giovanni Criscuoli, il contratto con se stesso, è una figura anomala di contratto nel quale i ruoli delle parti sono recitati accidentalmente da una sola persona che agisce in base a titoli diversi e come portatore di due opposti interessi. 7 G. Criscuoli, Il contratto, Itinerari normativi e riscontri giurisprudenziali, CEDAM 1996, p

7 Il Codice Civile all art ne prevede due tipi a seconda del diverso meccanismo di formazione: Nel primo caso un soggetto agisce per se stesso da un lato, e come rappresentante di un soggetto dall altro; ad esempio, un rappresentante del venditore, meglio conosciuto come commesso, acquista in proprio la merce che è incaricato a vendere. Nel secondo caso, uno stesso soggetto può essere investito di una doppia rappresentanza: contratti con se stesso come rappresentante di una e dell altra parte. Ad esempio, Tizio conferisce a Caio la procura a vendere una casa. Sempronio, da parte sua, incarica Caio di acquistare la casa per lui; lo stesso Caio, quindi, compravende con se stesso la casa, ma per i due rappresentati. 11

8 Al contratto con se medesimo fanno sempre capo due autonomi centri di interesse, due distinte posizioni giuridiche e due distinte volontà contrattuali, provenienti dallo stesso soggetto. Questo particolare meccanismo di formazione porta con se il rischio di un eventuale conflitto di interessi tra il rappresentante e il rappresentato, in quanto vi è il pericolo che il primo sacrifichi l interesse del secondo a quello proprio, se agisce anche per se stesso o a quello dall altra parte, se agisce come doppio rappresentante. Perciò la legge sancisce la regola dell annullabilità di questo tipo di contratto, come stabilito dall art secondo c. cc., può farsi valere solo su richiesta del rappresentato. Inoltre sancisce anche la regola contraria della sua validità e piena efficacia nel momento in cui ricorrono l una o l altra delle seguenti due condizioni: Prima condizione: il rappresentato deve aver autorizzato specificatamente il rappresentante a concludere il contratto. 12

9 Seconda condizione: il contenuto del contratto deve essere predeterminato dallo stesso rappresentato in modo da escludere la possibilità di un conflitto di interessi: ad esempio il commesso di un negozio di abbigliamento che compra uno dei capi, che ha l incarico di vendere al pubblico, al prezzo stabilito dal negoziante (proprietario). L art secondo la Corte di Cassazione 8 ai fini dell annullabilità prevede una presunzione iuris tantum di conflitto, che può essere superata mediante la prova contraria di una specifica autorizzazione a concludere il contratto ovvero di una adeguata predeterminazione del contenuto dello stesso, da parte del rappresentato. 8 Cass. Civ., sez. II, 7 maggio 1992, 5438, in Giust. civ. Mass. 1992, fasc. 5. L'autorizzazione data dal rappresentato al rappresentante a concludere il contratto con se stesso può considerarsi idonea ad escludere la possibilità di conflitto di interessi a norma dell'art c.c. - e, quindi, l'annullabilità del contratto - solo quando sia accompagnata da una determinazione degli elementi negoziali sufficienti ad assicurare la tutela del rappresentato medesimo e non quando la generica autorizzazione data dal rappresentato al rappresentante a vendere a se stesso non contenga una indicazione in ordine al prezzo della compravendita che sia sufficiente ad impedire eventuali abusi da parte del rappresentante. 13

10 L autorizzazione specifica e la predeterminazione del contenuto sono considerate sia dalla dottrina che dalla giurisprudenza, condizioni alternative di validità, per cui si ritiene sufficiente che sussista l una o l altra al fine di escludere l invalidità del contratto 9. Secondo la dottrina prevalente ed in particolare secondo il Gazzoni 10 tali condizioni di validità hanno carattere tassativo, che esclude a priori, la validità dell auto-contratto in ogni altra sua ipotesi. Una recente pronuncia della cassazione ha precisato che quando il contratto concluso dal rappresentante con se stesso è stato concluso in adempimento di un contratto preliminare non opera la presunzione di conflitto di cui all articolo in commento: in questo caso infatti il contenuto del contratto non solo è determinato, ma è anche obbligato con la conseguenza che in 9 Cass. Civ., sez. III, 22 aprile 1997, 3471, in Giust. civ. Mass. 1997, 627. L'art c.c. esclude l'annullabilità del contratto se ricorre o la prima ipotesi - per la cui configurabilità non basta che il rappresentato autorizzi il rappresentante a stipulare il contratto con se stesso, ma è necessario altresì che determini gli elementi del negozio sufficienti a tutelare i suoi interessi - o la seconda, in base alla quale il rappresentato deve determinare il contenuto del contratto in modo tale da escludere il conflitto con i suoi interessi e da rendergli perciò indifferente la persona dell'altro contraente. 10 Gazzoni, manuale di diritto privato, Napoli,2004, p