SOMMARIO PARTE PRIMA LA DISCIPLINA GENERALE

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1 SOMMARIO PARTE PRIMA LA DISCIPLINA GENERALE CAPITOLO PRIMO LA TUTELA CAUTELARE ATIPICA pag Il provvedimento d urgenza pag L evoluzione legislativa pag Il potere generale di cautela a favore del giudice civile pag La sussidiarietà pag L interpretazione prevalente pag Il concorso con le misure cautelari tipiche pag e con quelle c.d. estravaganti pag Il concorso apparente pag I provvedimenti cautelari estravaganti proponibili soltanto in corso di causa pag Il concorso con i provvedimenti incidentali di sospensione degli effetti delle deliberazioni impugnate pag I rapporti tra il provvedimento ex art. 700 cod. proc. civ. ed i provvedimenti sommari non cautelari pag L incidenza del provvedimento d urgenza sull esecutività di altri provvedimenti giurisdizionali pag. 22 CAPITOLO SECONDO I PRESUPPOSTI: FUMUS BONI IURIS E PERICULUM IN MORA pag. 23 ART.700_MINOR.indd V :57:49

2 VI Sommario 1. Le condizioni per la concessione del provvedimento d urgenza pag Il fumus boni iuris pag Gli interessi semplici, di mero fatto e legittimi pag I diritti soggettivi pag I diritti di credito pag Le questioni di costituzionalità della norma pag La via ordinaria pag Il periculum in mora pag L imminenza pag e l irreparabilità del pregiudizio pag. 38 CAPITOLO TERZO IL CONTENUTO DEL PROVVEDIMENTO CAUTELARE pag Il contenuto del provvedimento cautelare ex art. 700 cod. proc. civ. pag L idoneità del provvedimento d urgenza pag Il provvedimento d urgenza anticipatorio degli effetti della futura sentenza di merito pag Il provvedimento d urgenza anticipatorio degli effetti della sentenza di condanna pag Il provvedimento d urgenza anticipatorio degli effetti della sentenza costitutiva pag Il provvedimento d urgenza anticipatorio degli effetti della sentenza di mero accertamento pag. 46 CAPITOLO QUARTO IL PROCEDIMENTO APPLICABILE DOPO LA LEGGE N. 80 DEL 2005 pag Premessa pag Le principali innovazioni pag Il procedimento cautelare pag La giurisdizione pag Il riparto di giurisdizione tra g.o. e g.a. (la delicata questione dell integrazione dei soggetti disabili) pag Il regolamento di giurisdizione pag La competenza pag. 55 ART.700_MINOR.indd VI :57:49

3 V. de Gioia VII 6.1. La competenza anteriore alla causa di merito pag Le eccezioni: cause di competenza del giudice di pace pag e competenza nel merito devoluta ad arbitri ivi compresi quelli che pronuncino all estero pag Rapporti con l art. 28 cod. proc. civ. e sua rilevabilità ex art. 38 cod. proc. civ. pag Il regolamento di competenza pag La forma e il contenuto del ricorso ex art. 700 cod. proc. civ. pag La domanda cautelare ex art. 700 cod. proc. civ. proposta congiuntamente alla domanda di merito pag La domanda cautelare in via riconvenzionale pag L omessa indicazione dell azione di merito pag Conseguenze pag La corrispondenza tra il chiesto ed il pronunciato pag Il procedimento cautelare a contraddittorio pieno pag La mancata comparizione delle parti: conseguenze pag Il procedimento inaudita altera parte pag La nullità e l inefficacia del decreto pag L istruzione cautelare pag Le prove atipiche pag e deformalizzate pag L istruttoria cautelare dopo la riforma pag L istruttoria cautelare nell ipotesi di cui all art. 669 sexies cod. proc. civ. pag Le preclusioni istruttorie pag Il provvedimento finale negativo pag Il provvedimento di incompetenza pag Il provvedimento di diniego per ragioni di rito pag Il provvedimento di rigetto pag La pronuncia sulle spese pag L accoglimento e le spese processuali: una lacuna da colmare pag Il rinvio alla disciplina del rito societario pag Profili di incostituzionalità della norma pag Conseguenze: la compensazione legale e l allentamento apparente della strumentalità pag Le spese processuali in caso di provvedimento ART.700_MINOR.indd VII :57:49

4 VIII Sommario di rigetto: regime impugnatorio pag I rapporti tra i due mezzi d impugnazione pag Il provvedimento di accoglimento e il termine per l inizio della causa di merito pag L omessa fissazione per l inizio della causa di merito pag L erronea fissazione del termine: conseguenze pag Le problematiche irrisolte dalla riforma pag La decorrenza del termine perentorio per l inizio del giudizio di merito pag nelle controversie individuali di lavoro nel pubblico impiego pag e nel settore privato pag Le innovazioni apportate dalla L. n. 80/2005 pag L esperienza francese del référé pag e le differenze con il rinnovato procedimento cautelare italiano pag I provvedimenti sommari semplificati esecutivi: analogie e differenze pag La distinzione tra provvedimenti anticipatori e provvedimenti conservativi pag Il criterio discretivo pag I dubbi sulla natura del provvedimento: conseguenze pag L inefficacia del provvedimento cautelare pag Mancato inizio del giudizio di merito nel nuovo termine stabilito dalla riforma: conseguenze ed eccezioni pag L estinzione del giudizio di merito dopo la riforma pag L omesso versamento della cauzione pag La sentenza che accerti l insussistenza del diritto sostanziale cautelato pag La sentenza di rigetto per motivi di rito pag L omessa presentazione della domanda di esecutorietà della sentenza straniera e del lodo arbitrale pag L inefficacia in materia societaria pag Il trasferimento dell azione civile in sede penale pag Le restituzioni pag La revoca e la modifica: le innovazioni apportate dalla L. n. 80/2005 pag. 103 ART.700_MINOR.indd VIII :57:49

5 V. de Gioia IX La revoca e la modifica pag La competenza pag Il termine di proposizione dell istanza di revoca o di modifica pag La legittimazione pag I presupposti dopo la riforma pag Aspetti problematici pag Il procedimento pag L attuazione pag L attuazione dei provvedimenti cautelari aventi ad oggetto somme di denaro pag L attuazione dei provvedimenti cautelari aventi ad oggetto obblighi di consegna, rilascio, fare o non fare pag L attuazione dei provvedimenti cautelari aventi ad oggetto obbligazioni infungibili pag La cd. esecuzione processuale indiretta (l astreinte) pag Il giudice competente pag Le opposizioni pag Il reclamo alla luce della legge di riforma del 2005 pag La natura giuridica: mezzo di impugnazione a struttura rescindente pag mezzo di gravame a struttura devolutiva/sostitutiva pag Il reclamo incidentale pag L oggetto del reclamo pag La competenza pag La legittimazione pag La forma della domanda pag Il termine per proporre il reclamo dopo la riforma pag Il procedimento riformato: assunzione di informazioni e acquisizione di documenti pag La sospensione dell esecuzione in pendenza del reclamo pag Il provvedimento conclusivo pag La pronuncia sulle spese pag Il rapporto tra reclamo e opposizione alla condanna alle spese pag I rimedi avverso il provvedimento conclusivo pag. 123 ART.700_MINOR.indd IX :57:50

6 X Sommario Il rapporto tra reclamo avverso il provvedimento di rigetto e riproposizione della domanda pag Il rapporto tra il reclamo e la revoca e/o la modifica pag Il previo esperimento del tentativo obbligatorio di conciliazione pag Le indicazioni dottrinali e giurisprudenziali pag Le controversie insorte nei rapporti tra organismi di telecomunicazioni ed utenti pag. 127 PARTE SECONDA LE SINGOLE APPLICAZIONI CAPITOLO QUINTO IN MATERIA DI LAVORO pag La reintegrazione nel posto di lavoro pag L onere della prova pag L art. 18 della legge n. 300 del 1970 pag L inottemperanza all ordinanza di reintegrazione pag Le più recenti indicazioni della giurisprudenza di merito: le cd. sottoprestazioni fungibili pag La sanzione penale in caso di inosservanza del precetto contenuto nella misura cautelare: limiti di operatività dell art. 650 pag e dell art. 388 cod. pen. pag L obbligo di assunzione pag Il trasferimento illegittimo pag Il demansionamento pag La sanzione disciplinare pag La violazione del patto di non concorrenza pag Il pagamento delle retribuzioni pag I crediti di lavoro pag Il licenziamento collettivo pag Il trasferimento collettivo pag La cassa integrazione guadagni pag. 149 ART.700_MINOR.indd X :57:50

7 V. de Gioia XI L iscrizione nelle liste di mobilità pag L indennità di mobilità pag Le prestazioni previdenziali pag I diritti sindacali pag L art. 28 dello Statuto dei lavoratori pag Le discriminazioni basate sul sesso pag La lavoratrice madre pag L attività giornalistica pag Il contratto di lavoro autonomo pag Il procedimento di conciliazione pag. 155 CAPITOLO SESTO IN MATERIA SOCIETARIA pag La tutela cautelare nel rito societario (D.Lgs. n. 5 del 2003) pag Le misure cautelari tipiche in materia societaria: art. 2378, quarto comma pag art. 2287, secondo comma pag e terzo comma pag e art. 2527, terzo comma, cod. civ. pag Il provvedimento inibitorio della trasformazione della società pag Il diritto di controllo sulla gestione sociale pag L ordine di annotazione sul libro soci pag La revoca per giusta causa dell amministratore pag La revoca per giusta causa del liquidatore pag L azione di responsabilità ex art. 2409, cod. civ. pag L azione di responsabilità verso i sindaci pag L ordine di inibizione dello svolgimento dell assemblea societaria pag e della convocazione del consiglio di amministrazione pag La convocazione in via d urgenza dell assemblea della società a responsabilità limitata pag. 170 CAPITOLO SETTIMO E L ASSOCIAZIONE NON RICONOSCIUTA pag Le associazioni non dotate di personalità giuridica pag. 173 ART.700_MINOR.indd XI :57:50

8 XII Sommario 2. La tutela giurisdizionale accordata all associato escluso pag I vizi della deliberazione dell organo pag La sospensione della convocazione dell assemblea pag. 175 CAPITOLO OTTAVO E LA MATERIA FALLIMENTARE pag Il fallimento e la nomina del curatore pag L acquisizione della documentazione bancaria da parte del curatore fallimentare pag I sequestri: limiti di operatività pag La restituzione dei beni al fallito pag La tutela cautelare del marchio registrato e della ditta nel fallimento pag La liquidazione coatta amministrativa pag. 181 CAPITOLO NONO IN TEMA DI MARCHI E CONCORRENZA SLEALE pag Le azioni di inibitoria a difesa dei marchi registrati pag dei marchi non registrati pag e dei nomi di dominio pag Il Top Level Domain pag Il Second Level Domain pag La natura giuridica del nome di dominio pag L atipicità del segno distintivo virtuale pag Le pratiche contraffattorie: il domain grabbing pag Il linking pag Il framing pag Domini Internet e tutela cautelare pag La concorrenza sleale pag L indicazione della causa di merito pag La pubblicazione della sentenza pag L imitazione servile dei prodotti pag La pubblicità ingannevole pag e denigratoria pag Il dumping interno pag. 195 ART.700_MINOR.indd XII :57:50

9 V. de Gioia XIII CAPITOLO DECIMO L INIBITORIA EX ART. 700 COD. PROC. CIV. NEL DIRITTO D AUTORE pag La natura e la disciplina del diritto d autore pag Il rimedio cautelare tipico a tutela del diritto di autore pag I presupposti: fumus boni iuris e periculum in mora pag L ambito di operatività dell art. 700 cod. proc. civ. pag. 200 CAPITOLO UNDICESIMO E IL DIRITTO DI FAMIGLIA pag L azione per l accertamento giudiziale della filiazione naturale pag e la richiesta d urgenza di assegno di mantenimento per la prole nelle more pag ed in costanza di matrimonio pag Il diritto al mantenimento, istruzione ed educazione del figlio naturale pag L obbligo di somministrazione degli alimenti pag La domanda in via d urgenza di affidamento del minore pag e di revisione delle condizioni economiche pag Gli incontri tra genitori di sangue e minore pag La maternità surrogata (c.d. locazione d utero) pag Il provvedimento nelle more dell udienza presidenziale di separazione dei coniugi pag L esclusione del partecipe dall impresa familiare pag L ordine di protezione familiare pag Il contenuto della legge n. 154 del 2001 pag La nuova misura cautelare pag Il pagamento di un assegno di mantenimento pag La revoca della misura cautelare pag I presupposti degli ordini di protezione contro gli abusi familiari pag Gli aspetti procedimentali pag I rapporti con la tutela cautelare atipica pag La tutela penale prevista in caso di mancata esecuzione dei provvedimenti del giudice pag. 219 ART.700_MINOR.indd XIII :57:50

10 XIV Sommario 9.8. I profili fiscali pag I rapporti con il procedimento di separazione e divorzio pag L ordine di consentire il rientro del coniuge nella casa coniugale pag. 221 CAPITOLO DOCIDESIMO ED I DIRITTI DOMINICALI pag L accesso al fondo ex art. 843 Cod. Civ. pag La sospensione dell esecuzione della delibera assembleare pag La legittimazione dell amministratore di condominio all esperimento delle azioni cautelari pag e l obbligo di restituzione della documentazione condominiale pag L allontanamento di animali molesti dal condominio pag La tutela del diritto alla salute dei condomini pag e la rimozione delle barriere architettoniche pag Le immissioni provenienti dal fondo del vicino pag L ordine di immediato rilascio dell immobile abusivamente occupato pag di quello concesso in locazione pag e di quello compravenduto pag. 229 CAPITOLO TREDICESIMO E IL DIRITTO ALLA SALUTE pag L art. 32 della Costituzione pag La somministrazione dei farmaci pag e delle prestazioni sanitarie pag L inquinamento acustico pag ed elettromagnetico pag Profili di giurisdizione pag. 236 CAPITOLO QUATTORDICESIMO E IL RIPRISTINO DELLE UTENZE pag Il contratto di somministrazione pag L ordine di riallaccio dell energia elettrica pag. 239 ART.700_MINOR.indd XIV :57:50

11 V. de Gioia XV 2.1. e di ripristino del servizio telefonico pag L interruzione della fornitura di acqua pag. 241 CAPITOLO QUINDICESIMO E IL DIRITTO SPORTIVO pag L esclusione della società di calcio dal campionato ufficiale pag La sospensione delle delibere assembleari pag La concessione della gestione dei campi da calcio: morosità del gestore/conduttore pag La società calcistica e l inibitoria dell attività di concorrenza sleale pag I c.d. diritti televisivi pag I profili di giurisdizione pag. 245 CAPITOLO SEDICESIMO IN MATERIA DI ESECUZIONE pag La sospensione dell esecuzione in via d urgenza pag La sospensione dell esecuzione dopo la riforma del processo di esecuzione pag La funzione pag La sospensione disposta dalla legge pag L art. 548 pag e 601 cod. proc. civ. pag La sospensione disposta dal giudice pag La reclamabilità del provvedimento pag Il reclamo nel processo di esecuzione dopo la riforma pag La reclamabilità, dopo la riforma, dell ordinanza che concede la sospensione pag e di quella che la nega pag Il reclamo del provvedimento di revoca o modifica pag e di sospensione adottato in sede distributiva e a seguito di opposizione agli atti esecutivi pag Il termine per proporre il reclamo pag Il procedimento: la decisione e la possibilità di non instaurare il giudizio di opposizione pag. 257 ART.700_MINOR.indd XV :57:50

12 XVI Sommario 2.8. I mezzi di gravame pag Gli effetti della riforma pag La sospensione in caso di contestazioni in fase distributiva pag La sospensione dell efficacia esecutiva della sentenza appellabile pag e del decreto ingiuntivo provvisoriamente esecutivo pag La sospensione dell esecuzione esattoriale di un credito tributario pag Il fermo amministrativo dell autoveicolo pag I profili di giurisdizione pag La sospensione dell esecuzione del provvedimento adottato dal commissario ad acta pag La sospensione dell esecutività del lodo irrituale pag e della sentenza di fallimento pag. 266 CAPITOLO DICIASSETTESIMO E LA CANCELLAZIONE DELLA TRASCRIZIONE DI DOMANDA GIUDIZIALE E DELLE ISCRIZIONI IPOTECARIE pag L azione di cancellazione della trascrizione ex art Cod. Civ. pag La sentenza della Consulta n. 523 del 6 dicembre 2002 pag La cancellazione di iscrizioni ipotecarie pag Il contrasto giurisprudenziale pag L imprenditore commerciale pag La circolare 7 maggio 2003 n. 4/T emanata dal Ministero dell economia e delle finanze, Dipartimento per le politiche fiscali, Agenzia del territorio, Direzione pag. 270 CAPITOLO DICIOTTESIMO E LA CANCELLAZIONE DELLA SEGNALAZIONE DI UN CREDITO IN SOFFERENZA pag La segnalazione del credito in sofferenza pag La procedura di inserimento del nominativo alla Centrale dei Rischi pag Il Servizio di centralizzazione dei rischi bancari pag ed il Servizio di prima informazione pag L evoluzione del sistema informativo pag. 278 ART.700_MINOR.indd XVI :57:50

13 V. de Gioia XVII 4. I presupposti per l apposizione del credito in sofferenza pag La nozione di insolvenza pag qualificante il credito in sofferenza pag Gli effetti della classificazione del credito pag Il non corretto utilizzo del potere di segnalazione pag I precetti della correttezza e buona fede pag Il provvedimento d urgenza come unico rimedio pag I presupposti della tutela cautelare pag Il fumus boni iuris pag e il periculum in mora pag Il procedimento previsto dall art. 152 del D.Lgs. n. 196 del 2003 pag. 286 CAPITOLO DICIANNOVESIMO E LA CANCELLAZIONE DEL PROTESTO ILLEGITTIMO pag La disciplina della pubblicità dei protesti pag Il pagamento della cambiale e la sua cancellazione dall elenco camerale pag Il ricorso alla tutela cautelare atipica sotto la vigenza della legge n. 77 del 1955 pag e dopo l entrata in vigore della legge n. 235 del 2000 pag La procedura di cancellazione in materia di assegno bancario pag L assegno post datato pag. 291 CAPITOLO VENTESIMO E L INIBITORIA DEL PAGAMENTO DI CONTROGARANZIE BANCARIE pag La legittimazione processuale dell ordinante di una garanzia autonoma pag Il procedimento cautelare e l intervento pag principale pag liticonsortile, adesivo autonomo pag e adesivo dipendente pag La tesi dell autonomia dell intervento nel processo cautelare pag I presupposti per l inibitoria d urgenza: fumus boni iuris pag. 299 ART.700_MINOR.indd XVII :57:51

14 XVIII Sommario 4.1. e periculum in mora pag La misura dei danni pag. 301 CAPITOLO VENTUNESIMO E LE RETTIFICHE A MEZZO STAMPA pag Le dichiarazioni e le rettifiche imposte dalla legge sulla stampa pag I quotidiani e i periodici pag Le modalità della rettifica e delle dichiarazioni pag I presupposti per azionare il procedimento di cui al quinto comma dell art. 8 L.S. pag La disciplina applicabile: l assoggettamento alle norme del procedimento cautelare uniforme pag La questione di legittimità costituzionale e gli effetti della legge n. 80 del 2005 pag. 305 CAPITOLO VENTIDUESIMO L INIBITORIA CAUTELARE NEI CONTRATTI CON I CONSUMATORI pag L azione inibitoria ex art sexies Cod. Civ. pag I giusti motivi d urgenza pag Le clausole vessatorie abusive pag. 309 APPENDICE NORMATIVA pag. 311 INDICE ANALITICO pag. 323 ART.700_MINOR.indd XVIII :57:51