LEGGE FALLIMENTARE: NOVITÀ DAL DECRETO CORRETTIVO

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1 LEGGE FALLIMENTARE: NOVITÀ DAL DECRETO CORRETTIVO A cura Federico Gavioli E stato pubblicato sulla G.U. del , n.241, il decreto legislativo 12 settembre 2007, n.169, che apporta importanti modifiche correttive alla legge fallimentare di cui al RD n.267 del 16 marzo 1942 e del D.Lgs. n.5 del 16 ottobre 2006; alla luce di un complesso iter di riforma iniziato nella scorsa legislatura si può ritenere il quadro conclusivo della Legge di riforma fallimentare ormai concluso. Vediamo di analizzare, seppur in maniera generalizzata poiché il cambiamento è piuttosto complesso, le principali novità apportate evidenziando fin da subito che le nuove regole si applicheranno per i procedimenti inerenti a dichiarazioni di fallimento che sono pendenti alla data del 1 gennaio 2008 e alle procedure fallimentari che si apriranno da quella data in poi. Al fine di rendere immediate le novità al lettore si è ritenuto di utilizzare una tabella sinottica che consenta un facile lettura delle principali novità con riferimento ai nuovi limiti dimensionali per l assoggettamento al fallimento del debitore, al ruolo del curatore fallimentare e agli atti non soggetti a revocatoria fallimentare. Articoli di riferimento Art. 1 requisiti soggettivi per la dichiarazione di fallimento Modifiche apportate L articolo 1 della L.F. è stato parzialmente modificato soprattutto con riferimento ai requisiti e ai limiti per l assoggettamento al fallimento del debitore. E stato eliminato ogni riferimento al termine di piccolo imprenditore che spesso in passato aveva creato non pochi problemi applicativi per via del richiamo all articolo del codice civile n Per non essere assoggettati al fallimento occorre non raggiungere congiuntamente, e non più alternativamente, i seguenti parametri: a) aver avuto nei tre esercizi precedenti la data di deposito dell istanza di fallimento o dell inizio dell attività se questa ha avuto minore durata un attivo patrimoniale di ammontare complessivo annuo non superiore a ; b) aver realizzato nei tre esercizi antecedenti la data di deposito dell istanza di fallimento o dell inizio dell attività se di durata inferiore, ricavi lordi per un 1

2 ammontare complessivo annuo non superiore a ; c) indebitamento complessivo, comprendente sia i debiti scaduti, sia i debiti non scaduti, non superiore a Ulteriore novità è quella relativa al presupposto che dovrà essere il debitore fallendo che avrà l onere della prova di dimostrare i requisiti di non fallibilità. Requisiti per la nomina a curatore (art.27-28) Resta fermo quanto previsto in precedenza relativo al fatto che non può essere dichiarato fallito se è accertato dall istruttoria pre-fallimentare che l ammontare dei debiti scaduti e non pagati è complessivamente inferiore a Attenzione: se nel corso del periodo preso in considerazione uno dei limiti indicati è superato il debitore fallendo è assoggetta alla procedura concorsuale Ai sensi dell art.27 della L.F. il curatore fallimentare è nominato con la sentenza di fallimento, o in caso sì sostituzione o di revoca, con decreto del tribunale. Tra le maggiori novità apportate dalla riforma del fallimento, il novellato articolo 28 della l elencazione dei soggetti ammessi a rivestire la carica di curatore fallimentare. Possono diventare curatore fallimentare: avvocati, dottori commercialisti, ragionieri commercialisti; 2 L.F. fornisce coloro che abbiano svolto funzione di amministrazione, direzione e controllo in società per azioni dando prova di adeguate capacità imprenditoriali e purché non sia intervenuta nei loro confronti dichiarazione di fallimento; studi professionali associati o società tra professionisti a condizione che i soci di queste abbiano i requisiti professionali indicati dalla norma. Nel caso di nomina da parte del tribunale, al momento dell accettazione dell incarico, deve essere designata la persona fisica che sarà responsabile della procedura. Come risulta evidente la figura del curatore fallimentare si rinnova profondamente anche con riguardo alla individuazione dei soggetti prescelti, visto che l incarico potrà essere affidato anche ad una struttura organizzata ovvero a coloro che, pur non essendo professionisti, abbiano dimostrato di essere dotati di comprovate capacità gestionali. Con il decreto correttivo in commento, è stato eliminata la parte nella quale nel provvedimento di nomina, il tribunale doveva indicare le specifiche caratteristiche e attitudini del curatore. Nell ultimo comma dell articolo 28, L.F. il legislatore ha previsto anche le cause di incompatibilità con l accettazione dell incarico: è disposto infatti che non possono essere nominati curatori il coniuge, i parenti e gli affini entro il quarto grado del fallito, i creditori di

3 questo e chi ha concorso al dissesto dell impresa durante i due anni anteriori alla dichiarazione di fallimento, nonché chiunque si trovi in conflitto di interessi con il fallimento. Una volta nominato, il curatore, ha tempo i due giorni successivi per far pervenire al giudice delegato la propria accettazione dell incarico; in caso in cui il curatore non provveda a tale adempimento il tribunale provvede d urgenza alla nomina di un altro curatore. Il curatore fallimentare 35) (art. Come già previsto nella previgente normativa il curatore fallimentare ha l amministrazione del patrimonio fallimentare e compie tutte le operazioni della procedura sotto la direzione del giudice delegato; tuttavia il legislatore con la riforma del fallimento ha inserito una novità che consiste nel fatto che il suo operato è sottoposto all ulteriore vigilanza del comitato dei creditori. Una delle principali novità sulle funzioni del curatore nella riforma dei fallimenti è proprio quella relativa al rapporto con il comitato dei creditori; a quest ultimo, infatti, il legislatore ha trasferito molte delle funzioni che erano precedentemente attribuite al giudice delegato, modificando gli equilibri tra gli organi del fallimento che caratterizzavano la normativa precedente. Come in passato il curatore fallimentare non può stare in giudizio senza l autorizzazione del giudice delegato ad eccezione che in materia di contestazioni e di tardive dichiarazioni di crediti e di diritti di terzi sui beni acquisiti al fallimento, e salvo che nei procedimenti promossi per impugnare atti del giudice delegato o dal tribunale ed in ogni altro caso in cui non occorre ministero di difensore. Si ricorda che il curatore non può assumere la veste di avvocato nei giudizi che riguardano il fallimento. Relativamente alla relazione che il curatore deve presentare, entro 60 giorni dalla dichiarazione di fallimento nella quale devono essere delineate le motivazioni e le cause del fallimento e su quanto può interessare anche ai fini delle indagini preliminari in sede penale, sono state soppresse le disposizioni che imponevano il curatore stesso a riferire (sempre nella relazione al giudice delegato) del tenore di vita del fallito e della sua famiglia, aspetto questo che sicuramente poteva mettere in difficoltà il professionista nel dare giudizi su elementi che a volte potevano anche esulare dal procedimento di fallimento. Compito del curatore fallimentare è anche quello di trasmettere, oltre alla relazione principale appena citata, anche un rapporto riepilogativo semestrale, con l indicazione di tutte le informazioni raccolte dopo la prima relazione, accompagnato dal conto della sua gestione. Copia del rapporto, unitamente agli estratti conto dei depositi postali o bancari relativi al periodo oggetto della relazione, deve essere trasmesso al comitato dei creditori che 3

4 può esprimere un parere formalizzato in un documento scritto. Il rapporto deve essere trasmesso telematicamente al registro delle imprese unitamente alle eventuali osservazioni del comitato dei creditori. Il curatore quando chiede al comitato dei creditori l autorizzazione a compiere un atto di natura straordinaria, come previsto dall articolo 35 L.F., deve formulare le proprie conclusioni anche in merito alla convenienza della proposta. Sostituzione del curatore fallimentare (art.37-bis) Corrispondenza del fallito (art.48) Atti non soggetti a revocatoria fallimentare (art.67 ) L articolo 37-bis della L.F. prevede che creditori presenti una volta conclusa l adunanza dello stato passivo e prima della dichiarazione di esecutività dello stesso, personalmente o per delega, che rappresentano la maggioranza dei crediti ammessi, possono sia effettuare nuove designazioni in ordine ai componenti del comitato dei creditori, sia chiedere la sostituzione del curatore indicando al tribunale le ragioni della richiesta e un nuovo nominativo. Il tribunale, valutate le ragioni della richiesta di sostituzione, provvede alla nomina dei soggetti designati dai creditori salvo che non siano rispettati i criteri di cui agli articoli 28 (requisiti per la nomina a curatore) e 40 (nomina del comitato) Il fallito persona fisica è tenuto a consegnare al curatore la propria corrispondenza di ogni genere, inclusa quella elettronica, riguardante i rapporti compresi nel fallimento. La corrispondenza diretta al fallito che non sia persona fisica è consegnata al curatore. Importanti sono le novità apportate dal decreto correttivo alla L.F. agli atti non soggetti a revocatoria; l importante articolo della legge fallimentare risulta ora così modificato, con riferimento agli atti che non possono essere sottoposti a revocatoria: a) i pagamenti di beni e servizi effettuati nell'esercizio dell'attività d'impresa nei termini d'uso; b) le rimesse effettuate su un conto corrente bancario, purché non abbiano ridotto in maniera consistente e durevole l'esposizione debitoria del fallito nei confronti della banca; c) le vendite ed i preliminari di vendita trascritti ai sensi dell'articolo 2645-bis del codice civile, i cui effetti non siano cessati ai sensi del comma terzo della suddetta disposizione, conclusi a giusto prezzo ed aventi ad oggetto immobili ad uso abitativo, destinati a costituire l'abitazione principale dell'acquirente o di suoi parenti e affini entro il terzo grado; d) gli atti, i pagamenti e le garanzie concesse su beni del debitore purché posti in essere in esecuzione di un piano che appaia idoneo a consentire il risanamento della esposizione debitoria dell'impresa e ad assicurare il riequilibrio della sua situazione finanziaria e la 4

5 cui ragionevolezza sia attestata da un professionista iscritto nel registro dei revisori contabili e che abbia i requisiti previsti dall'articolo 28, lettere a) e b) ai sensi dell'articolo bis, quarto comma, del codice civile; e) gli atti, i pagamenti e le garanzie posti in essere in esecuzione del concordato preventivo, [ ] nonché dell'accordo omologato ai sensi dell'articolo 182-bis; f) i pagamenti dei corrispettivi per prestazioni di lavoro effettuate da dipendenti ed altri collaboratori, anche non subordinati, del fallito; g) i pagamenti di debiti liquidi ed esigibili eseguiti alla scadenza per ottenere la prestazione di servizi strumentali all'accesso alle procedure concorsuali [ ] di concordato preventivo. Requisiti di professionalità (artt.67, 124, 161, 182-bis) I professionisti abilitati a redigere: a) il piano attestato di risanamento (escluso da revocatoria fallimentare ai sensi dell art. 67, comma 3, lett. d); b) la relazione giurata sul valore di mercato attribuibile al cespite o al credito nelle proposte di concordato fallimentare (che può ulteriormente essere redatta da revisori e da società di revisione) (art. 124 co. 3); c) il piano di ammissione al concordato preventivo (art. 161, co. 3); d) la relazione dell esperto per i piani di ristrutturazione del debito (art. 182-bis); dovranno obbligatoriamente essere: dottori commercialisti iscritti anche nel registro dei revisori contabili; ragionieri iscritti anche nel registro dei revisori contabili; avvocati iscritti anche nel registro dei revisori contabili; studi associati costituiti da soci aventi i requisiti precedentemente indicati. Federico Gavioli 10 Dicembre