Presentazione... pag. V. Premessa...» VII. Abbreviazioni...» IX. Indice-sommario...» XI

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2 INDICE-SOMMARIO Presentazione... pag. V Premessa...» VII Abbreviazioni...» IX Indice-sommario...» XI Capitolo I INTRODUZIONE 1.1 PREMESSA... pag I destinatari del volume...» Argomenti trattati nel presente volume...» DIFFERENZE TRA CONTRATTI NAZIONALI ED INTERNAZIONALI...» I CONCETTI DI BASE: LEGGE APPLICABILE E GIURISDIZIONE...» La legge applicabile...» La giurisdizione...» Conclusioni...» IL RUOLO CENTRALE DEL CONTRATTO...» I vari aspetti dell autonomia delle parti (libertà contrattuale)...» Limiti all autonomia delle parti...» IL RUOLO DEL LEGALE NEI CONTRATTI INTERNAZIONALI...» LE ORGANIZZAZIONI ATTIVE NEL DIRITTO COMMERCIALE INTERNAZIO- NALE...» L UNCITRAL...» La Camera di commercio internazionale (CCI)...» L istituto Internazionale per l Unificazione del Diritto Privato (UNIDROIT)...» La Conferenza dell Aja di Diritto Internazionale Privato.» Altre organizzazioni...» L Organizzazione Mondiale del Commercio (OMC-WTO)...» L Organizzazione Mondiale per la Proprietà Intellettuale (OMPI-WIPO)...» La Conferenza delle Nazioni Unite sul Commercio e lo Sviluppo (UNCTAD)...» Il Centro per il Commercio Internazionale - International Trade Center (ITC)...» LA STRUTTURA DEL LIBRO...» IL METODO UTILIZZATO...» 15

3 XII Indice - Sommario Capitolo II LA LEGGE APPLICABILE 2.1 NECESSITÀ DI DISTINGUERE TRA LEGGE APPLICABILE E GIURISDIZIO- NE... pag L'INDIVIDUAZIONE DELLA LEGGE APPLICABILE: SUA RILEVANZA...» DUE ALTERNATIVE: APPROCCIO TRADIZIONALE E LEX MERCATORIA...» LE NORME DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO...» I problemi derivanti dalla mancanza di uniformità...» La Convenzione di Roma del 1980 e il Regolamento Roma I...» Norme di diritto internazionale privato ed arbitrato internazionale...» LA LEGGE APPLICABILE IN ASSENZA DI SCELTA...» I criteri utilizzati per determinare la legge applicabile...» I criteri di collegamento nella Convenzione di Roma...» I criteri di collegamento nel Regolamento Roma I...» La Convenzione dell'aja del 1955 sulla legge applicabile alle vendite internazionali...» Scarsa prevedibilità dei criteri internazionalprivatistici...» LA SCELTA DELLA LEGGE APPLICABILE...» Il principio della libertà di scelta...» La scelta tacita o implicita della legge applicabile...» La scelta tacita in generale...» La cosiddetta «scelta tacita negativa»...» Situazioni in cui la libertà di scelta è limitata...» Contratti puramente nazionali...» Contratti puramente intracomunitari...» Contratti con consumatori...» Contratti individuali di lavoro...» Problemi particolari: esclusione di norme imperative; depeçage...» Scelta della legge con esclusione di norme imperative...» Sottoposizione di parti del contratto a leggi diverse...» La redazione della clausola di scelta della legge applicabile...» L EFFICACIA DELLA SCELTA DELLA LEGGE APPLICABILE...» Norme «semplicemente» imperative e norme «internazionalmente» imperative...» Leggi nazionali che attuano direttive europee: il caso Ingmar...» Applicazione di norme internazionalmente imperative ad opera dei giudici nazionali e degli arbitri...» 50

4 Indice - Sommario XIII 2.8 L APPLICAZIONE DIRETTA DI NORME TRANSNAZIONALI... pag La teoria della lex mercatoria...» La scelta della della lex mercatoria: le obiezioni di fondo...» Possibili vantaggi rispetto all applicazione di un diritto nazionale...» I Principi Unidroit...» Caratteristiche generali...» Differenti situazioni in cui i Principi Unidroit possono applicarsi...» Precauzioni da adottare nel recepire i Principi Unidroit...» Conclusioni...» Applicazione della lex mercatoria insieme ai Principi Unidroit...» LA SCELTA DELLA LEGGE APPLICABILE: LE PRINCIPALI ALTERNATIVE...» Scelta della legge del proprio paese...» Situazioni in cui la scelta delle propria legge può essere sconsigliabile: norme eccessivamente onerose...» Scelta della propria legge per evitare l'applicazione di norme internazionalmente imperative del paese della controparte...» Scelta della legge del paese della controparte...» Scelta della legge di uno Stato terzo...» Lex mercatoria e soluzioni simili...» Rinuncia a qualsiasi scelta della legge applicabile...» 80 Capitolo III I METODI DI RISOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE 3.1 L IMPORTANZA DELLA SCELTA DEL MODO DI RISOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE... pag LE PRINCIPALI OPZIONI...» La scelta tra arbitrato e giurisdizione ordinaria...» Ragioni per preferire l arbitrato...» Situazioni in cui l arbitrato è meno consigliabile...» Arbitrato e giurisdizione ordinaria come soluzioni alternative...» Arbitrato secondo diritto e arbitrato secondo equità L'arbitrato irrituale...» Forme di Alternative Dispute Resolution (ADR): conciliazione e mediazione...» 94

5 XIV Indice - Sommario La disciplina italiana della mediazione/conciliazione... pag Il Regolamento ADR della CCI...» 96 Capitolo IV L ARBITRATO INTERNAZIONALE 4.1 LA DISCIPLINA DELL ARBITRATO INTERNAZIONALE... pag LA CONVENZIONE DI NEW YORK DEL » I principi fondamentali della Convenzione...» Il problema delle materie non arbitrabili...» Rapporti tra arbitrabilità e ordine pubblico...» Individuazione delle materie non arbitrabili...» Rilevanza di eventuali norme di ordine pubblico...» DIVERSI TIPI DI ARBITRATO...» La distinzione tra arbitrato ad hoc ed istituzionale...» Arbitrato secondo il Regolamento UNCITRAL...» L arbitrato istituzionale o amministrato...» Criteri per la scelta dell istituzione arbitrale...» Alcune delle principali istituzioni attive nell arbitrato internazionale...» L ARBITRATO DELLA CCI...» La Corte di arbitrato ed il Segretariato...» Il Regolamento arbitrale CCI...» Scelta e nomina degli arbitri...» L indipendenza dell arbitro...» Sede dell arbitrato, lingua, norme applicabili...» La procedura arbitrale e il lodo...» I costi dell arbitrato CCI...» ISTITUZIONI ARBITRALI ITALIANE...» L Associazione Italiana per l Arbitrato (AIA)...» La Camera arbitrale di Milano...» LA REDAZIONE DELLA CLAUSOLA ARBITRALE...» Il requisito della forma scritta della clausola arbitrale...» Conseguenze del mancato rispetto della forma scritta...» Applicazione di previsioni meno severe in determinati paesi...» L interpretazione del requisito della forma scritta nella Convenzione di New York...» Gli elementi essenziali della clausola arbitrale...» Precauzioni da prendere e errori da evitare nella redazione della clausola arbitrale...» 135

6 Indice - Sommario XV Clausole che confondono legge applicabile e arbitrato... pag Clausole che sottopongono diversi tipi di controversia a diversi tribunali arbitrali...» Clausole che richiamano più istituzioni arbitrali...» Clausole che limitano la portata della clausola compromissoria...» Contratti che contengono sia la clausola arbitrale sia quella di scelta del foro...» Indeterminabilità dell istituzione arbitrale scelta...» Elementi opzionali della clausola arbitrale...» Sede dell arbitrato...» Lingua dell arbitrato...» Il numero degli arbitri...» Obbligo di tentare una soluzione amichevole prima di ricorrere all arbitrato...» Fissazione di un termine massimo per rendere il lodo...» Qualifiche troppo specifiche richieste agli arbitri...» 142 Capitolo V CONTROVERSIE DAVANTI ALLA GIURISDIZIONE ORDINARIA (NAZIONALE) 5.1 CONTRATTI INTERNAZIONALI E GIURISDIZIONI NAZIONALI... pag Le norme nazionali sulla giurisdizione: i diversi tipi di approccio...» Le normative che realizzano un coordinamento tra le varie giurisdizioni...» I DUE DIVERSI REGIMI APPLICABILI NEL NOSTRO PAESE...» IL REGIME APPLICABILE NELL AREA EUROPEA...» Le norme sulla giurisdizione...» La regola generale: competenza del giudice del convenuto...» La competenza dei tribunali del luogo di esecuzione delle obbligazioni contrattuali (foro contrattuale)...» La disciplina del «foro contrattuale» nella Convenzione di Bruxelles...» Le nuove regole introdotte dal Regolamento 44/ » 153

7 XVI Indice - Sommario Continua: il criterio applicabile ai contratti di vendita... pag Continua: contratti di prestazione di servizi...» Le clausole di scelta del foro...» Le norme sulla litispendenza...» Riconoscimento ed esecuzione delle sentenze...» LA NORMATIVA «INTERNA» DI DIRITTO PROCESSUALE INTERNAZIO- NALE CONTENUTA NELLA L. 218/95...» Le norme sulla giurisdizione...» Le clausole di deroga del foro...» La disciplina della litispendenza internazionale...» Il riconoscimento delle sentenze straniere...» LA CONVENZIONE DELL AJA DEL 2005 SUGLI ACCORDI DI SCELTA DEL FORO...» STRATEGIE PER LA SCELTA DEL FORO...» Scelta della giurisdizione dei giudici del proprio paese..» Strategia difensiva...» Strategia offensiva...» Ulteriori alternative di scelta del foro...» Foro competente nel paese della controparte..» Foro competente in un paese terzo...» Scelta di più fori competenti...» La redazione delle clausole di deroga del foro...» 183 Capitolo VI REDAZIONE, NEGOZIAZIONE E CONCLUSIONE DEI CONTRATTI INTERNAZIONALI 6.1 TECNICHE DI REDAZIONE DEI CONTRATTI INTERNAZIONALI... pag La tendenza a redigere contratti autosufficienti...» Contratti scritti e contratto orali...» Lettere d intenti e documenti similari...» Situazioni in cui si ricorre alle lettere d intenti..» Precauzioni da seguire nella redazione delle lettere d intenti...» LA FASE PREPARATORIA DEL NEGOZIATO...» L identificazione del contesto giuridico in cui il contratto andrà ad inserirsi...» La predisposizione di una bozza per il negoziato...» L uso di modelli e contratti-tipo...» L identificazione delle soluzioni contrattuali ottimali e dei margini di trattativa...» 199

8 Indice - Sommario XVII 6.3 LA FASE DEL NEGOZIATO... pag L approccio al negoziato...» Il ruolo del legale nel trattativa...» Il ricorso a legali stranieri...» Responsabilità delle parti nella fase negoziale...» L eventuale previsione di regole particolari per il negoziato...» Accordi di confidenzialità...» Obbligo di non trattare con terzi durante il negoziato ed altre clausole...» LA REDAZIONE DEL CONTRATTO...» I requisiti di base del testo contrattuale...» Tecniche redazionali di uso frequente nei contratti internazionali...» L'organizzazione del testo contrattuale; le definizioni...» Previsione eventuale di un preambolo...» La lingua del contratto...» CLAUSOLE DI USO FREQUENTE NEI CONTRATTI INTERNAZIONALI...» Clausole di forza maggiore...» La forza maggiore nei vari ordinamenti giuridici...» La messa a punto delle clausole di forza maggiore...» La Clausola di Forza Maggiore 2003 della CCI...» La forza maggiore nell arbitrato internazionale...» Clausole di hardship...» La disciplina della hardship nei Principi Unidroit...» La clausola di hardship della CCI...» Clausole penali...» Clausole che impongono la forma scritta per eventuali modifiche...» Disciplina della nullità parziale...» Clausole che escludono rinunzie tacite (non-waiver clauses)...» Entire agreement clauses...» LA CONCLUSIONE DEL CONTRATTO...» Le norme nazionali sulla formazione dei contratti...» Norme sulla formazione nella Convenzione di Vienna e nei Principi Unidroit...» La disciplina delle cosiddette lettere di conferma...» Conclusione del contratto e condizioni generali...» 235

9 XVIII Indice - Sommario L'applicabilità delle condizioni generali al singolo contratto... pag Prima ipotesi: solo una parte richiama le sue condizioni generali...» Seconda ipotesi: ambedue le parti richiamano le rispettive condizioni generali...» Strategie per l utilizzo delle condizioni generali...» Validità delle clausole contenute nelle condizioni generali...» Clausole che disciplinano l entrata in vigore del contratto...» 243 Capitolo VII LA DISCIPLINA DEI SINGOLI CONTRATTI INTERNAZIONALI 7.1 PREMESSA... pag COMPRAVENDITA E ALTRI CONTRATTI DI SCAMBIO UTILIZZATI NEL COMMERCIO INTERNAZIONALE...» LA CONVENZIONE DI VIENNA SULLA VENDITA INTERNAZIONALE...» Caratteristiche generali...» Quando si applica la Convenzione?...» È opportuno escludere l applicazione della Convenzione?...» Clausole di scelta della legge applicabile e Convenzione di Vienna...» La disciplina della vendita nella Convenzione di Vienna...» Contratti rientranti (o meno) sotto la Convenzione...» La forma del contratto...» Gli obblighi del venditore: la disciplina dei difetti di conformità...» Rimedi del compratore in caso di inadempimento del venditore...» Obblighi del compratore e corrispondenti rimedi del venditore...» Passaggio della proprietà e del rischio...» GLI INCOTERMS DELLA CAMERA DI COMMERCIO INTERNAZIONALE...» Classificazione degli Incoterms...» Natura e modo di utilizzazione degli Incoterms...» Breve riassunto dei singoli Incoterms...» 266

10 Indice - Sommario XIX 7.5 LA REDAZIONE DEL CONTRATTO DI VENDITA INTERNAZIONALE... pag CONTRATTI DI FORNITURA DI IMPIANTI E MACCHINARI E CONTRATTI «CHIAVI IN MANO»...» Caratteristiche particolari dei contratti di vendita di macchinari...» I contratti «chiavi in manoı» (turnkey)...» CONTRATTI DI SUBFORNITURA, OEM E RAPPORTI SIMILARI...» Subfornitura nel contesto della realizzazione di un opera (subappalto)...» La subfornitura industriale...» I contratti di fornitura OEM...» I CONTRATTI DI DISTRIBUZIONE...» L'organizzazione della distribuzione all'estero...» Procacciatori d affari e intermediari occasionali...» Gli agenti di commercio...» La normativa comunitaria...» L indennità di clientela...» La redazione dei contratti: analisi di alcune clausole...» I concessionari di vendita (distributori, importatori e- sclusivi)...» Caratteristiche generali del contratto di concessione di vendita...» La normativa antitrust europea...» La redazione dei contratti di concessione di vendita...» I contratti internazionali di franchising...» Le «filiali» di vendita e le joint ventures di distribuzione..» I CONTRATTI RELATIVI AL TRASFERIMENTO DI TECNOLOGIA...» I contratti di licenza di brevetto e di know-how...» I contratti di trasferimento di tecnologia (licenze di fabbricazione)...» La redazione dei contratti...» I CONTRATTI DI JOINT-VENTURE...» La cooperazione per l esecuzione in comune di un opera...» Le joint ventures societarie...» Il controllo congiunto...» L esigenza di «cristallizzare» gli equilibri esistenti...» Clausole particolari relative allo scioglimento..» La strutturazione degli accordi di joint venture.» 311

11 XX Indice - Sommario Capitolo VIII APPENDICE NORMATIVA 8.1 NORME DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO... pag Regolamento 593/2008 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali (Roma I)...» Convenzione dell Aja del del 15 giugno 1955 sulla legge applicabile alle vendite internazionali di oggetti mobili corporali...» NORME RIGUARDANTI LA RISOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE Regolamento 44/2001 del 22 dicembre » Legge 218/95 sul diritto internazionale privato Disposizioni sulla giurisdizione e sul riconoscimento delle sentenze...» Convenzione di New York del 10 giugno 1958 sul riconoscimento e l esecuzione delle sentenze arbitrali straniere...» Elenco degli Stati contraenti della Convenzione di New York...» CODIFICAZIONI PRIVATE...» Principi Unidroit sui contratti commerciali internazionali (2010)...» Clausole di forza maggiore e hardship della CCI » VENDITA INTERNAZIONALE...» Convenzione di Vienna dell 11 aprile 1980 sui contratti di vendita internazionale di merci...» Elenco degli Stati aderenti alla Convenzione di Vienna..» CHECKLIST...» Checklist per il contratto di agenzia...» Checklist per il contratto di concessione di vendita...» 399

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