INDICE-SOMMARIO. Presentazione CAPITOLO 1 LE FONTI DEL DIRITTO COMMERCIALE INTERNAZIONALE

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2 INDICE-SOMMARIO Presentazione Abbreviazioni... V... XIX CAPITOLO 1 LE FONTI DEL DIRITTO COMMERCIALE INTERNAZIONALE 1.1 Inadeguatezza dell'attuale quadro giuridico per la disciplina dei contratti internazionali Il ruolo dell'autonomia privata (e quindi del contratto) per la messa a punto di una disciplina adeguata dei rapporti commerciali internazionali Contratti internazionali e (nuovo) ruolo del giurista Le fonti del diritto dei contratti internazionali Le leggi nazionali La legislazione europea L armonizzazione del diritto dei contratti La normativa antitrust europea Le convenzioni internazionali Le norme di diritto uniforme Le leggi modello, ulteriore strumento di armonizzazione delle normative nazionali Gli usi del commercio internazionale Regole uniformi «private» destinate ad essere incorporate per relationem La prassi contrattuale: modelli contrattuali, clausole tipo, ecc La lex mercatoria Nozione e caratteristiche generali I contenuti della lex mercatoria Prassi contrattuale Usi del commercio internazionale Principi generali del diritto Principi comuni a più legislazioni nazionali Norme di diritto materiale uniforme Regole uniformi e codificazioni «private» Riconoscimento della lex mercatoria a livello giurisprudenziale Applicazione della lex mercatoria da parte degli arbitri Applicazione della lex mercatoria come soluzione globale, alternativa alla legge nazionale Applicazione della lex mercatoria contestualmente alle leggi nazionali... 65

3 VIII INDICE-SOMMARIO Applicazione della lex mercatoria in collegamento con convenzioni di diritto uniforme Applicazione della lex mercatoria da parte dei giudici nazionali Riconoscimento delle sentenze arbitrali che applicano la lex mercatoria Applicazione diretta della lex mercatoria ad opera dei giudici nazionali Continua: ammissibilità della scelta della lex mercatoria nella convenzione di Roma e nel regolamento 593/2008 (Roma I) Conclusioni: il graduale consolidamento di un diritto transnazionale dei contratti I Principi dei contratti commerciali internazionali dell'unidroit I Principi Unidroit tra codificazione delle regole esistenti e creazione di nuovi standards Norme contrattuali o «sistema» normativo? Analisi delle differenti situazioni in cui i Principi Unidroit possono trovare applicazione Applicazione dei Principi per scelta delle parti Applicazione dei Principi in assenza di richiamo espresso I Principi Unidroit nella giurisprudenza arbitrale I Principi come supporto per l'interpretazione della legislazione nazionale applicabile I Principi come strumento di integrazione della legge nazionale o di convenzioni di diritto uniforme I Principi come autonoma normativa disciplinatrice del contratto Conclusioni: il ruolo futuro dei Principi Unidroit CAPITOLO II IL CONTRATTO INTERNAZIONALE E LA SUA NEGOZIAZIONE 2.1 Contratti internazionali e contratti interni La preparazione e la negoziazione del contratto internazionale Accertamento del contesto giuridico in cui il contratto dovrà inserirsi Individuazione dei possibili contenuti del contratto: l'uso dei modelli Individuazione delle soluzioni ottimali e dei margini di trattativa La fase del negoziato La collaborazione tra il legale e il responsabile delle scelte economico-commerciali Il ricorso ai legali stranieri

4 INDICE-SOMMARIO IX CAPITOLO III LA REDAZIONE DEL CONTRATTO INTERNAZIONALE 3.1 Una caratteristica tipica del contratto internazionale: la (tendenziale) completezza ed «autosufficienza» Le tecniche di redazione dei contratti internazionali La lingua del contratto I contenuti tipici del contratto internazionale Premessa Intestazione e nomi delle parti Il preambolo o premessa Clausole di entrata in vigore Le clausole di forza maggiore La clausola di forza maggiore della CCI Motivi di esonero Conseguenze della forza maggiore e obbligo di notificazione La risoluzione del contratto Continua: giurisprudenza arbitrale sulle clausole di forza maggiore I requisiti della forza maggiore La relazione intercorrente tra la clausola di forza maggiore e la legge applicabile al contratto Analisi dei singoli requisiti nella giurisprudenza arbitrale L'obbligo di informare la controparte Conseguenze della forza maggiore Conclusioni sulla giurisprudenza arbitrale in materia di forza maggiore Le clausole di hardship Continua: la disciplina della hardship nei Principi Unidroit Le clausole penali Clausole tipiche dei contratti di durata Clausole di scelta della legge applicabile, foro competente ed arbitrato Clausole finali: modifiche, precedenti accordi, clausole nulle CAPITOLO IV LA FORMAZIONE DEL CONTRATTO INTERNAZIONALE 4.1 Premessa La formazione dei contratti in generale I principi del codice civile italiano sulla formazione dei contratti La formazione dei contratti di vendita internazionale nella convenzione di Vienna

5 X INDICE-SOMMARIO Le norme sulla formazione dei contratti contenute nei Principi Unidroit La disciplina delle cosiddette lettere di conferma La convenzione dell'uncitral sull'uso delle comunicazioni elettroniche nei contratti internazionali Problemi relativi alla conclusione dei contratti a formazione progressiva La responsabilità precontrattuale (culpa in contrahendo) Disciplina applicabile a situazioni di accordo incompleto o non definitivo: le lettere d'intenti Continua: precauzioni da seguire nella redazione di lettere d'intenti Clausole volte a disciplinare le modalità del negoziato (documenti precontrattuali) La disciplina dei contratti a formazione progressiva nei Principi Unidroit La conclusione dei contratti mediante condizioni generali L'applicabilità delle condizioni generali alla singola fattispecie e lo scontro tra condizioni generali contrapposte (battle of the forms) Lo scontro tra condizioni generali contrapposte nella legge uniforme sulla vendita internazionale Efficacia di eventuali clausole «vessatorie» ai sensi dell'art c.c Continua: regole particolari applicabili alle clausole compromissorie e di deroga del foro CAPITOLO V LA LEGGE APPLICABILE AL CONTRATTO INTERNAZIONALE 5.1 Due possibili approcci al problema della legge applicabile: metodo «conflittuale» e lex mercatoria Le norme di diritto internazionale privato: aspetti generali Problemi derivanti dalla difformità dei sistemi di diritto internazionale privato: l'unificazione del diritto internazionale privato L'individuazione del diritto applicabile nel contesto dell'arbitrato internazionale Continua: tendenza degli arbitri a ridimensionare il ruolo della legge nazionale applicabile L individuazione del diritto applicabile nelle controversie tra Stati e privati: l art. 42 della convenzione di Washington Il diritto internazionale privato italiano in materia di obbligazioni L'art. 25 (abrogato) delle preleggi La convenzione di Roma del 1980 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali Caratteristiche generali: ambito di applicazione, carattere universale, interpretazione uniforme

6 INDICE-SOMMARIO XI La scelta della legge applicabile Scelta tacita della legge applicabile Scelta tacita negativa Scelta successiva, frazionamento (depeçage) Scelta con esclusione di norme imperative Legge applicabile in mancanza di scelta Determinazione della legge applicabile alla validità del contratto e alla forma Scelta della legge applicabile e norme imperative: impostazione del problema Rilevanza di norme «semplicemente» imperative: contratti «interni», con consumatori, rapporti di lavoro Rilevanza delle norme di applicazione necessaria e di ordine pubblico La disciplina delle norme di applicazione necessaria nel regolamento Roma I Norme nazionali che attuano direttive europee Norme di applicazione necessaria e di ordine pubblico nell arbitrato internazionale Continua: contratti aventi per oggetto il pagamento di compensi illeciti La convenzione dell'aja del 1955 sulla legge applicabile alle vendite internazionali La scelta della legge applicabile: analisi delle possibili alternative La scelta della legge italiana Possibili controindicazioni alla scelta della legge italiana Norme italiane inapplicabili a rapporti da eseguirsi all estero La scelta della legge del paese della controparte La scelta della legge di un paese terzo Soluzioni più complesse: norme comuni a più ordinamenti, interpretazione «autonoma» del contratto, depeçage, floating choice, ecc Esclusione di ogni legge statale: la lex mercatoria Rinuncia a qualsiasi scelta della legge applicabile La redazione delle clausole di scelta della legge applicabile CAPITOLO VI I MODI DI RISOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE 6.1 Premessa Risoluzione delle controversie e legge (sostanziale) applicabile La giurisdizione nei rapporti internazionali: conseguenze dell insufficiente coordinamento tra sistemi giudiziari nazionali Individuazione dei diversi regimi applicabili nel contesto dell ordinamento italiano

7 XII INDICE-SOMMARIO 6.2 Il regime «europeo» Le convenzioni di Bruxelles e di Lugano ll regolamento 44/ Ulteriori regolamenti comunitari in materia processuale Continua: il regime generale delle convenzioni di Bruxelles e Lugano e del regolamento 44/ Ambito di applicazione: materia civile e commerciale Le norme sulla giurisdizione: foro del convenuto e fori facoltativi o alternativi Continua: il foro «contrattuale» (luogo in cui l obbligazione dedotta in giudizio dev essere eseguita) La nozione di materia contrattuale Continua: il foro contrattuale (art. 5.1) nella Convenzione di Bruxelles L'individuazione dell'obbligazione dedotta in giudizio Le soluzioni applicabili in presenza di una pluralità di obbligazioni L'individuazione del luogo di esecuzione dell'obbligazione Applicazioni giurisprudenziali in relazione ai contratti di compravendita, agenzia e concessione di vendita Continua: la nuova disciplina del foro contrattuale introdotta dal regolamento 44/ La disciplina dei contratti di compravendita La disciplina dei contratti di prestazione di servizi Continua: il foro delle obbligazioni extracontrattuali (luogo in cui l evento dannoso è avvenuto) Il foro delle obbligazioni extracontrattuali nella convenzione di Bruxelles Il foro delle obbligazioni extracontrattuali nel regolamento 44/ Continua: pluralità di convenuti e azioni di garanzia Pluralità di convenuti Azioni di garanzia La clausola di deroga del foro (art. 17 conv. Bruxelles e art. 23 regolamento 44/2001) Ambito di applicazione e portata della clausola Carattere esclusivo del foro prescelto Continua: requisiti formali di validità della clausola di deroga del foro Conclusione per iscritto Conclusione mediante accordo verbale confermato per iscritto Conclusione in una forma ammessa dalle pratiche stabilitesi tra le parti Conclusione in una forma ammessa dagli usi Continua: deroga del foro e clausole che determinano il luogo di adempimento

8 INDICE-SOMMARIO XIII Norme sulla litispendenza e connessione Riconoscimento ed esecuzione delle sentenze La convenzione dell Aja del 2005 sulla scelta del foro competente La normativa «interna» di diritto processuale internazionale contenuta nella l. 218/ Le norme sulla giurisdizione Le clausole di deroga del foro La disciplina della litispendenza internazionale Il riconoscimento delle sentenze straniere Le convenzioni bilaterali sul riconoscimento delle sentenze La ricerca di soluzioni ottimali in materia di determinazione del foro competente Foro competente presso la sede della parte italiana Foro competente nel paese della controparte Foro competente in un paese terzo Scelta di più fori competenti La redazione delle clausole di determinazione del foro CAPITOLO VII L'ARBITRATO COMMERCIALE INTERNAZIONALE IN GENERALE 7.1 La scelta tra arbitrato e giurisdizione ordinaria Motivi per preferire il ricorso all'arbitrato Neutralità Competenza specifica Maggiore «distacco» dalle leggi nazionali Procedura più semplice ed informale Rapidità Segretezza Soluzione amichevole della controversia Possibilità di escludere il ricorso ai giudici del paese della controparte Riconoscibilità all'estero Casi in cui il ricorso all'arbitrato può essere sconsigliabile Strategia meramente difensiva Paesi non aderenti alla convenzione di New York Materie non arbitrabili Valore limitato della controversia Carattere alternativo dell'arbitrato rispetto alla giurisdizione ordinaria: possibili commistioni tra i due istituti Forme di arbitrato rapido o semplificato Forme di Alternative Disputes Resolution (ADR), conciliazione e mediation Forme di arbitrato su Internet: l'arbitrato online

9 XIV INDICE-SOMMARIO 7.2 La disciplina «internazionale» dell'arbitrato Dalle convenzioni di Ginevra del 1923 e 1927 alla convenzione di New York del La convenzione di Ginevra del La convenzione di Washington del Altre convenzioni multilaterali sull'arbitrato Arbitrato internazionale e leggi nazionali CAPITOLO VIII LA CONVENZIONE DI NEW YORK DEL Cenni introduttivi Convenzione di New York ed arbitrabilità delle controversie Individuazione della legge secondo cui valutare l arbitrabilità Rapporti tra arbitrabilità ed ordine pubblico Individuazione delle materie non arbitrabili Materie implicanti la tutela di interessi generali Norme poste a tutela della parte più debole Ambito di applicazione della convenzione di New York Paese in cui il lodo è reso Nazionalità delle parti Arbitrati «nazionali» che si svolgono all'estero Arbitrati che si svolgono nello stesso paese in cui viene chiesto il riconoscimento Arbitrati irrituali Carattere «commerciale» del rapporto L'efficacia della clausola compromissoria nella convenzione di New York Individuazione della legge secondo cui valutare la sussistenza dei requisiti dell'art. II L'autonomia della clausola compromissoria Contenuti (minimi) della clausola compromissoria Individuazione delle controversie rientranti sotto la clausola compromissoria Arbitrabilità della questione controversa Nullità della clausola compromissoria Vizi del consenso e altre questioni relative alla formazione del contratto Nullità della clausola compromissoria per contrarietà con norme che vietano di sottoporre la controversia ad arbitrato Clausole compromissorie che attribuiscono contemporaneamente la competenza ai giudici ordinari Altre ipotesi di nullità della clausola compromissoria

10 INDICE-SOMMARIO XV Clausola compromissoria inoperante o insuscettibile di essere applicata Indeterminabilità dell'istituzione arbitrale competente Connessione con cause pendenti davanti al giudice nazionale Impossibilità di procedere all'arbitrato Il requisito della forma scritta della clausola compromissoria La nozione di forma scritta nell'art. II della convenzione Grado di specificità della dichiarazione scritta Clausole compromissorie contenute in condizioni generali richiamate da un accordo scritto Inapplicabilità del requisito dell'approvazione specifica ai sensi dell'art c.c Arbitrato previsto dagli usi di un particolare settore merceologico Riconoscimento ed esecuzione delle sentenze arbitrali secondo la Convenzione di New York Possibilità di far valere in sede di opposizione al riconoscimento motivi non invocati nel corso dell'arbitrato Requisiti formali per il riconoscimento del lodo I motivi di rifiuto del riconoscimento: l'art. V della convenzione di New York in generale Motivi che possono essere invocati dal convenuto per opporsi al riconoscimento del lodo (art. V, 1 comma) Invalidità della convenzione arbitrale (art. V, 1, lett. a) Forma scritta Capacità delle parti Invalidità della convenzione arbitrale Lesione dei diritti di difesa (art. V, 1, lett. b) Questioni che esorbitano dall'accordo arbitrale (art. V, 1, lett. c) Irregolarità della composizione del tribunale arbitrale o della procedura (art. V, 1, lett. d) Lodo non obbligatorio, annullato o sospeso (art. V, 1, lett. e) Requisiti per l'obbligatorietà del lodo Annullamento o sospensione del lodo da parte di autorità del paese in cui (o secondo la cui legge) il lodo è stato reso Motivi di rifiuto del riconoscimento rilevabili d'ufficio (art. V, 2 comma) Non arbitrabilità della controversia (art. V, 2, lett. a) Contrarietà all'ordine pubblico (art. V, 2, lett. b) Conformità all'ordine pubblico e revisione nel merito Casi specifici di violazione dell'ordine pubblico sostanziale Casi specifici di violazione dell'ordine pubblico processuale

11 XVI INDICE-SOMMARIO CAPITOLO IX L'ARBITRATO INTERNAZIONALE NELLA SUA OPERATIVITÀ PRATICA 9.1 Arbitrato istituzionale ed arbitrato ad hoc I regolamenti arbitrali ECE/ONU e Uncitral Il regolamento ECE/ONU Il regolamento Uncitral Gli arbitrati istituzionali o amministrati L'arbitrato della Camera di Commercio Internazionale (CCI) La designazione degli arbitri La procedura arbitrale Arbitrati istituzionali italiani: AIA e Camera Milano Il regolamento dell'aia Il regolamento della Camera arbitrale di Milano La redazione della clausola compromissoria Elementi da valutare preventivamente Precauzioni da prendere nella redazione della clausola compromissoria CAPITOLO X LA DISCIPLINA DEI SINGOLI CONTRATTI INTERNAZIONALI 10.1 Premessa Compravendita e altri contratti di scambio utilizzati nel commercio internazionale La legislazione uniforme sulla vendita internazionale I precedenti della convenzione di Vienna: le convenzioni dell Aja e il progetto UNCITRAL La convenzione di Vienna del 1980: caratteristiche generali Ambito di applicazione della convenzione Situazioni particolari non rientranti sotto la convenzione Applicabilità della convenzione a situazioni confinanti con l'appalto (art. 3) Materie non coperte dalla convenzione (art. 4) Disposizioni sulla formazione del contratto: rinvio La forma del contratto La disciplina dei diritti ed obblighi delle parti in generale: la nozione di inadempimento essenziale Gli obblighi del venditore: la disciplina dei difetti di conformità Rimedi spettanti al compratore in caso di inadempimento del venditore Obblighi del compratore e corrispondenti rimedi del venditore Passaggio della proprietà e del rischio Sospensione e risoluzione anticipata del contratto

12 INDICE-SOMMARIO XVII 10.4 Gli Incoterms della Camera di Commercio Internazionale Contratti di subfornitura, OEM, e forme similari La normativa italiana sulla subfornitura (legge 192/98) Subfornitura nel contesto della realizzazione di un'opera (subappalto) La subfornitura industriale Differenti tipologie di subfornitura industriale La subfornitura industriale «tipica I contratti di subfornitura come contratti «quadro» implicanti una serie di vendite I contratti di fornitura OEM I contratti di fornitura di impianti e macchinari Caratteristiche particolari dei contratti di vendita di macchinari: le condizioni ECE/ONU I contratti «chiavi in mano» I contratti relativi alla distribuzione all'estero Procacciatori d'affari ed intermediari occasionali Gli agenti di commercio Continua: normativa «internazionale» e comunitaria in materia di agenzia Continua: l'indennità di clientela I concessionari di vendita (distributori, importatori esclusivi La disciplina antitrust comunitaria: il regolamento 2790/ I contratti relativi al trasferimento di tecnologia (licenze) I contratti di licenza di brevetto e di know-how I contratti di trasferimento di tecnologia (licenze di fabbricazione) La redazione dei contratti di licenza I contratti di joint venture La cooperazione per l'esecuzione in comune di un'opera Le joint ventures societarie Continua: la strutturazione degli accordi di joint venture CAPITOLO XI APPENDICE NORMATIVA 11.1 Diritto internazionale privato Legge 31 maggio 1995, n Riforma del sistema italiano di diritto internazionale privato Convenzione di Roma del 19 giugno 1980 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali Regolamento (CE) N. 593/2008 del Parlamento europeo e del Consiglio del 17 giugno 2008 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali (Roma I)

13 XVIII INDICE-SOMMARIO Regolamento (CE) N. 864/2007 del Parlamento europeo e del Consiglio dell'11 luglio 2007 sulla legge applicabile alle obbligazioni extracontrattuali (Roma II) Convenzione del 15 giugno 1955 sulla legge applicabile alle vendite internazionali di oggetti mobili corporali Diritto processuale internazionale Convenzione di Bruxelles del 27 settembre 1968 concernente la competenza giurisdizionale e l'esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale Regolamento (CE) n. 44/2001 del Consiglio del 22 dicembre 2000 sulla competenza giurisdizionale, il riconoscimento e l'esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale Convenzione di Lugano del 16 settembre 1988 concernente la competenza giurisdizionale e l'esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale Lugano Convention of 30 October 2007 on jurisdiction and the recognition of judgments in civil and commercial matters Hague Convention of 30 June 2005 on Choice of Court Agreements Elenco per paese delle convenzioni sulla competenza giurisdizionale ed esecuzione delle sentenze straniere Arbitrato commerciale internazionale Convenzione di New York del 10 giugno 1958 sul riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere Convenzione europea di Ginevra del 21 aprile 1961 sull'arbitrato commerciale internazionale Convenzione di Washington del 18 marzo 1965 per il regolamento delle controversie relative agli investimenti fra Stati e cittadini di altri Stati Elenco degli Stati contraenti delle principali convenzioni multilaterali in materia di arbitrato internazionale Regolamento arbitrale UNCITRAL del Regolamento di arbitrato della Camera di Commercio Internazionale (ICC) del Regolamento di arbitrato dell'aia Regolamento arbitrale della Camera arbitrale nazionale ed internazionale di Milano del Elenco di istituzioni arbitrali operanti a livello internazionale Contratti internazionali in generale Principi Unidroit sui contratti commerciali internazionali (2004) Clausola di forza maggiore e hardship della CCI Vendita internazionale Convenzione di Vienna dell'11 aprile 1980 sui contratti di vendita internazionale di merci Elenco degli Stati aderenti alla Convenzione di Vienna Tabella riassuntiva degli Incoterms 2000 della CCI

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