SEPARAZIONE E DIVORZIO: VADEMECUM SUGLI ASPETTI ECONOMICI"

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1 SEPARAZIONE E DIVORZIO: VADEMECUM SUGLI ASPETTI ECONOMICI" di Giorgio Vaccaro, avvocato, esperto in mediazione familiare, responsabile del Centro Studi SISTEMA FAMIGLIA dell Associazione Circolo Psicogiuridico di Roma A CURA DELLA REDAZIONE DI LEX24 Non sei ancora abbonato a LEX24? Per scoprire come farlo clicca qui PRIMA PARTE La sua esperienza nel settore del Diritto di famiglia? Il mio interesse per il Diritto di Famiglia si fonda sulla convinzione dell'essere, quello della famiglia, un ambito professionale privilegiato, sempre "diverso", dove la routine non ha modo di consumare il "genuino" interesse per le "cose" del cliente, che è sempre richiesto ad un Avvocato. Ogni storia relazionale è "unica" così com'è unico il percorso da compiere per affrancarsi dal dolore di una storia che sia finita. Ma può dirsi mai finita una relazione nella quale siano "presenti" dei figli, certamente no! Ecco quindi che un Avvocato del Sistema Famiglia, deve essere in grado di comunicare, suggerire ed ispirare, nel miglior modo possibile, al proprio cliente quali comportamenti tenere affinchè si possano ridurre al massimo le "sofferenze" per i figli dello stesso, e da indurlo a perseguire una determinata via, in luogo di una, diversa, ed immaginata solo perché si è vittima del "rancore" contro l'altro, visto come l'unico responsabile del termine della storia. L approfondimento professionale mi ha poi consentito all acquisizione di una maggiore competenza e conoscenza delle "regole della relazione di coppia" con un taglio che fosse il più possibile operativo : di qui la formazione come Mediatore Familiare e l'analisi sistematica, con i canoni di indagine di tale scienza, dei comportamenti disfunzionali che ogni coppia presenta nel momento della sua separazione, così da poter proporre soluzioni "personalizzate" che vengano incontro ed oggettivizzino l'astratta idea di "giustizia" che il 1

2 cliente ha per il suo caso! Infine, corollario irrinunciabile ad un tale percorso di qualità, è stata la costruzione di una specifica competenza nel tema del "linguaggio" del minore, coinvolto nel processo separativo dei genitori, solo infatti dando intelligibilità alle sue paure ed ai suoi desideri, i genitori possono convincersi dell opportunità di provare a ricostruire tra loro una comunicazione genitoriale adeguata! Oggi il Diritto di Famiglia rappresenta un settore in espansione in Italia? Come in tutte le società alle prese con l'adattamento al mercato globale ed alle sue nuove sfide, la società italiana ovviamente risente della minor "resistenza" della famiglia alle continue mutazioni/contrazioni del "reddito familiare" e della "diversa considerazione" sociale del nucleo familiare come titolare di diritti : questo nel senso che maggiori sono gli stimoli esterni che dettano clichè comportamentali svincolati da legami e maggiore è la diffusione della cultura che vede la separazione delle vite coniugali come "soluzione unica all insopportabilita' del momento!! In altre parole, si assiste ad una progressiva erosione del concetto di famiglia codicisticolegale fonte di obblighi, ma anche di diritti! Gli obblighi vengono infatti mantenuti, mentre i diritti e le salvaguardie dei coniugi, come tali, connessi al negozio giuridico del matrimonio, via via si sciolgono come neve al sole. In questo senso, certamente, tutte le regole che organizzano il Diritto della famiglia, anche nel momento della sua crisi, acquisiscono un importanza prima sconosciuta. In caso di separazione con quale criterio si procede all assegnazione della casa familiare, chi si deve fare carico della tassa sulla casa e degli altri aspetti fiscali? Nel nostro ordinamento a differenza di altri ordinamenti europei, il saggio e sano principio cardine era, ed è rimasto, quello della centralità della tutela del minore, come elemento della Famiglia, che deve trovare la sua piena affermazione proprio nel momento più critico, quello dello sfaldamento del vivere insieme dei suoi genitori. A tale tutela si è inspirata anche l ultima riforma sostanziale in materia di famiglia, quella del cosi detto affido condiviso che ha spostato, anche in modo letterale, il centro dell attenzione del Giudice dai diritti dei genitori separandi a quello del minore, come si evince emblematicamente dalla lettera dell art.155 c.c. ora vigente. Ecco perché, anche in tema di assegnazione della casa coniugale, seguendo l ispirazione della massima tutela diritti del minore, si provvede ad assegnare questa a quello tra i genitori che risulterà il più adeguato ad avere accanto a se il figlio. La scelta tra i due, nella pratica, verrà quindi effettuata in un primo momento (quello della Udienza Presidenziale) seguendo il criterio più ovvio, quello della "prevalenza" dei compiti di cura e sequela del figlio in essere sino ad allora. Ed e' evidente che in tale ambito le peculiari mansioni svolte dalle mamme vengano di fatto "preferite"! Nel proseguirsi del Processo della Separazione potranno poi trovare accoglimento quelle diverse istanze che tendano a portare all'attenzione del Giudice una diversa valutazione dei compiti genitoriali, allorquando in una determinata famiglia l'attenzione alle esigenze del Figlio trovi come protagonista l'altro genitore : il padre. Quanto poi agli oneri fiscali gravanti sulla casa coniugale, ed alle altre "spese" alla stessa connesse, mentre è noto come siano state introdotte norme ad Hoc (come quella relativa all'imu che si prevede, proprio in caso di separazione, resti a carico dell'occupante la casa coniugale, ove figura diversa dal proprietario della stessa) il concetto generale da applicare è 2

3 quello relativo alla "misura globale" del contributo che sarà disposto dal Giudice come "compartecipazione" dell'altro genitore alle spese ed al mantenimento del figlio rimasto nella casa coniugale. Nel senso che la misura complessiva di questo potrà essere determinata, ricomprendendo la possibilità di far fronte anche a voci di spesa non strettamente legate alle esigenze del minore, ma in grado di consentire al genitore allocatario di non comprimere la normalità del "vivere" rispetto al prima della separazione. Ovviamente gli oneri ordinari, connessi alla disponibilità della casa coniugale, restano a carico dell assegnatario delle medesima, ove non espressamente disposto diversamente, mentre quelli straordinari seguono la titolarità della proprietà. E quindi evidente che la tematica della ripartizione degli oneri economici rappresenti, tra i separandi, un argomento al calor bianco: la scelta che li accomuna li costringe, infatti, a transitare dalla macroeconomia che sviluppava la famiglia nel momento della sua sinergia, a due diverse micro-economie di vita che hanno, per potersi sostenere, le precedenti medesime risorse, ed un novero di spese maggiori. In via generale gli aspetti fiscali resteranno ovviamente di natura strettamente personale, nel senso che ognuno dei due separandi pagherà le tasse che saranno dovute in forza del suo reddito personale, successivo all emanazione del provvedimento che autorizza i coniugi a vivere separati, ma a complicare il tutto si sarà già inserita la guerra interna alla coppia, perfettamente bilaterale, tesa a ridurre l evidenza dei propri proventi ed a massimizzare l esistenza di quelli dell altro/a. I beni in comunione come vengono gestiti una volta intrapresa la separazione? Con la separazione, a decorrere dal passaggio in giudicato della Sentenza che definisce una giudiziale o con l omologa della consensuale, cessa, ove prima esistente, la comunione legale degli acquisti. Questo nel senso che ove il regime patrimoniale della famiglia fosse stato quello della comunione, la separazione fa scattare il regime della personale attribuzione degli acquisiti all avente diritto! In altre parole uno degli aspetti caratterizzanti il matrimonio, ovvero la disciplina della comunione legale come regime normale della famiglia, che poteva essere escluso solo dalla espressa scelta della separazione dei beni, viene meno, dal momento della emanazione del provvedimento definitivo della separazione. La gestione pratica poi degli oneri dei beni acquistati in regime della comunione dei beni segue, anche in caso di separazione, le regole codicistiche della comproprietà! Gli oneri ed i vantaggi connessi alla proprietà dei beni suddetti, sono quindi attribuibili nella misura della quota parte, a vantaggio ed a svantaggio dei due proprietari-coniugi. Vi è poi una assoluta autonomia dell ambito del processo separativo della Famiglia con quello afferente la diversa materia delle proprietà familiari. Tanto è vero che ogni domanda giudiziale tendente ad una divisione della comproprietà dei beni cointestati, deve poi essere incardinata con un giudizio che sarà perfettamente autonomo da quello eventualmente pendente per la questione della separazione o del divorzio! In sede di separazione consensuale è possibile trasferire la proprietà di un immobile? Il nostro ordinamento riconosce la possibilità di inserire negli accordi consensuali tendenti alla regolamentazione della separazione, quello teso a trasferire all altro/a la proprietà esclusiva di 3

4 un bene immobile. Si tratta di una facoltà importante, anche perché foriera di un risparmio fiscale di non poco conto, nel senso che, premessa l indicazione precisa e particolareggiata di tutti gli elementi individuanti l immobile che si ha intenzione di trasferire, l omologa del Tribunale, ovvero il riconoscimento della liceità degli accordi personali reso così operativo, può essere comunicato al Conservatore dei Registri Immobiliari che dovrà quindi provvedere, senza altra formalità, a sua volta, alla trascrizione di questo trasferimento facendo pagare la tassa fissa quella della Separazione e non calcolando, come accade negli altri casi di trasferimento di beni immobili, quella del valore di alienazione del bene stesso. Qual è la disciplina dell assegno di mantenimento? L attribuzione concreta di un assegno di mantenimento trova la sua giustificazione nell obbligo di assistenza materiale tra i coniugi, dovere che sopravvive alla separazione, sul rilievo che la stessa non determina lo scioglimento del vincolo matrimoniale. La funzione dell assegno di mantenimento è quella di consentire al coniuge che ne faccia richiesta che non abbia adeguati mezzi propri e al quale non sia addebitabile il fallimento della relazione, di fargli conservare, almeno tendenzialmente, lo stesso tenore di vita goduto durante il matrimonio. La quantificazione dell assegno postula quindi l accertamento dell effettiva disparità economica tra i coniugi a svantaggio del richiedente ed un giudizio sul contesto nel quale i coniugi sono vissuti condizionante la qualità e la quantità dei bisogni dello stesso. Tali determinazioni possono successivamente subire modifiche in ragione di eventi che abbiano modificato le condizioni economiche di una o entrambe le parti al punto da ridurre o eliminare la disparità di risorse che aveva giustificato il riconoscimento dell assegno di mantenimento fino a poterne determinare la riduzione o la revoca. Come si individua il reddito di una famiglia? E uno dei punti centrali di tutte le controversie giudiziarie in tema di processo della famiglia. È intuitivo infatti che permanendo con la separazione l onere economico della collaborazione e del mutuo reciproco sostegno tra i coniugi come dovere matrimoniale impermeabile all evento separazione, e volendosi intendere con tale espressione la sostanziale permanenza in capo all avente una maggiore redditualità dell onere di contribuire al sostegno dell altro, il processo della crisi familiare sia caratterizzato dall ovvio tentativo di non collaborare con l altra parte per ricostruire il precedente reddito, posto l onere che si vuole evitare di avere! Questo perché, al di là dei precetti normativi, la separazione introduce, come progetto di vita a breve periodo quello della autonomia delle due esistenze e gli oneri connessi alla scelta matrimoniale precedente vengono subiti come anacronistici! Nella sostanza il reddito della famiglia è dato dalla sommatoria dei redditi dei suoi membri : di conseguenza tutte le informazioni che possono essere utili o necessarie, in caso di non accordo tra i coniugi, a poter ricostruire nella sua completezza il Reddito Familiare vengono richieste formalmente dalla Legge che impone generalmente l allegazione, all atto del deposito della domanda di separazione, dei Modelli Reddituali delle parti e l indicazione di tutti i conti correnti intestati in comune ai coniugi o separatamente ad ognuno di loro. In questo senso l esigenza dell Ordinamento è quella di avere la massima chiarezza del reddito goduto da quella specifica famiglia in crisi, per poter determinare, nel modo più 4

5 oculato, la misura dei contributi al mantenimento del coniuge più debole ed il contributo al mantenimento dei figli comuni. È evidente che quasi per una legittima difesa della possibilità di poter organizzarsi la vita post separazione, l ideale onerato di tali obblighi, cercherà di fare di tutto per ridurre la propria esposizione ad una tale indagine. Ovviamente il diritto dei figli ad ottenere un contributo al mantenimento e quello del coniuge debole economicamente ad ottenere quanto necessario in suo favore, non sono in discussione : si vuole solo sottolineare come in tale materia il contrasto degli interessi in gioco sia radicalizzato da due fattori : a) l oggettività della scomparsa della macroecomina di coppia : che viene generata da ogni famiglia all atto del proprio vivere insieme, con risparmi connessi ad una vera e propria economia di scala : dalla spesa per il cibo a quella per le vacanze, dall onere dell affitto a quello della lavanderia! b) la necessità che un solo reddito possa consentire la copertura di spese tutte astrattamente incomprimibili : il contributo al mantenimento dei figli, quello al coniuge più debole, il pagamento della rata di mutuo quello del nuovo affitto di una altra casa e la spesa quotidiana per le esigenze personali. È evidente come lo sforzo di tutta la Dottrina in questa materia sia quello in individuare canoni e criteri che, rispettando il dettato della Legge, possano comunque, non di meno, rispettare le concrete esigenze delle parti in contrasto tra loro. Questo perché la minor disponibilità oggettiva di risorse finanziarie incattivisce i due contendenti, che tutti tesi a sottrarre all altro quello che non si considera più giusto dare, molto spesso dimenticano anche le esigenze primarie dei figli comuni. Proprio a tal proposito posso anticipare che sono in dirittura di arrivo delle Giornate di Studio che organizzate dal Centro Studi Sistema Famiglia dell Associazione che presiedo, il Circolo Psicogiuridico, avranno come tema quello della corretta lettura dei modelli reddituali delle parti nel processo di separazione e divorzio. Questo perché, a ben osservare, è molto diffusa ancora l incertezza dell esatta individuazione del Reddito della parte, o meglio del reddito che rimane spendibile, da parte di questa. In parole più semplici nel Modello Unico vengono individuate più caselle che riportano voci di reddito incamerato e guadagnato, ma a prescindere dalla misura di questo, il reddito che dovrebbe essere preso in esame dal Giudice della Separazione, nel determinare la misura dei contributi dovuti ex lege, dovrebbe essere solo quello post-tasse, in quanto unica quotaparte ancora spendibile per le esigenze della famiglia. Le giornate di Studio di questa tematica, porteranno gli operatori del Diritto di Famiglia ad avere delle indicazioni autorevoli e condivisibili su quale sia la corretta individuazione da tenere presente, nei diversi casi che si pongono giorno per giorno, nell indicare l importo del Reddito familiare spendibile quello sul quale poter poi determinare la misura degli eventuali oneri. Quali aspetti economici possono escludere l affidamento dei figli a carico di un genitore? Allo stato della nostra normativa non vi è alcuna confusione di campo tra l esercitare l insostituibile funzione genitoriale e l esistenza o meno di aspetti economici, sono due mondi tra loro autonomi e generalmente non dialoganti. Al contrario proprio la concreta consapevolezza della cessazione della Macroeconomia familiare con la separazione e quindi dell emergere di una maggior debolezza economica in capo al soggetto coniugale che non disponga, in via diretta, di un proprio reddito ha fatto in 5

6 modo che il nostro legislatore abbia organizzato tutto quel sistema di regole interpretative che vanno a tutelare la parte economicamente debole di un rapporto di coniugio. È evidente che un tale sistema di norme è stato organizzato ed immaginato anni or sono, quanto la percentuale delle casalinghe era quella predominante nel nostro Paese, ora con la diffusione dell impegno lavorativo extra domestico per uomini e donne, il tutto dovrà essere ripensato, sempre però non dimenticandosi che nella pratica della vita quotidiana, tra due coniugi, soprattutto uno di loro si dedica in prima persona, più dell altro, all onere della cura e della sequela dei figli: e questo non è, come prima accadeva, sempre la donna. Spetta quindi al Giudice indagare con attenzione caso concreto per caso concreto. Le questioni più diffuse legate ai temi della pensione e dell eredità? Sono due tematiche sostanzialmente diversissime tra loro : nel senso che l aspetto pensionistico entra in gioco allorquando l onerato del contributo transiti dall impiego al pensionamento. Mentre l ambito ereditario, che è quello più collegato alla tematica della famiglia coniugale, deve essere diversamente trattato a seconda se sia intervenuta una separazione per colpa o meno o se sia intervenuta tra i coniugi una sentenza che abbia deliberato circa la cessazione degli effetti civili del matrimonio. andiamo con ordine. Relativamente alla pensione le questioni maggiormente dibattute riguardano la reversibilità. Le più recenti sono quelle relative alle misure introdotte dal Governo a contenimento del fenomeno dei matrimoni di comodo, subordinando il diritto e la misura dello stesso non solo alla durata del matrimonio, ma anche alla differenza di età tra coniugi che incide in misura inversamente proporzionale sulla quota di diritto. Altra questione è quella relativa alla reversibilità in favore del coniuge superstite separato, diritto oggi riconosciuto a prescindere dal titolo della separazione grazie all intervento della Corte Costituzionale; un ulteriore passo in avanti è stato di recente fatto dalla Corte di Cassazione che ha riconosciuto operante in suo favore la presunzione legale di vivenza a carico, con la medesima valenza di ciò che accade, quindi, per il coniuge superstite non separato. Quanto al diritto a succedere è, come detto, discriminante il titolo della separazione. Il coniuge separato, al quale non sia stata addebitata la separazione, conserva i medesimi diritti successori del coniuge non separato e quindi mantiene sia la qualifica di legittimario sia il diritto di abitazione della casa familiare. Diversamente è da dire per il caso in cui il coniuge superstite sia stato riconosciuto responsabile del fallimento del matrimonio, con sentenza definitiva. Quest ultimo infatti perde la qualità di erede oltre al diritto alla legittima, residuando in suo favore la sola possibilità di percepire un assegno vitalizio a carico dell eredità giustificato dal fatto che, al momento dell apertura della successione, lo stesso abbia a godere di un assegno alimentare a carico del coniuge deceduto. Nel caso in cui uno dei coniugi versi in stato di bisogno, come vengono gestiti gli alimenti? Gli alimenti presuppongono un diverso stato : quello della totale assenza di mezzi di sostentamento del coniuge richiedente. Pertanto diversamente dal mantenimento, il diritto è riconosciuto a prescindere dall attribuzione della colpa della responsabilità per l intervenuta separazione. La misura di questi (gli alimenti) è commisurata ai soli bisogni essenziali del coniuge che, 6

7 avendone il diritto, ne faccia richiesta. I termini per la presentazione della domanda del Divorzio sono oggi al centro di una ipotesi di riforma della legge cosa ne pensa? Quanto al cosidetto divorzio breve è in atto una campagna informativa che parte da un dato non condivisibile: quello della maggiore lunghezza, del termine esistente nel nostro Ordinamento rispetto a quello esistente negli altri paesi europei, come se fosse un elemento di arretratezza culturale! In merito dobbiamo subito osservare che in tema di tutela dei diritti ogni paese ha una disciplina diversa e la nostra Legge è senz altro più attenta di quella degli altri paesi europei all interesse del minore, prevedendo degli oneri in capo ai genitori che riconoscono la diversità, la serietà e l importanza, connessa all aver contratto in precedenza il negozio giuridico del matrimonio. Tra l altro appiano assolutamente mistificatorie di una reale diversità delle opportunità tra i cittadini comunitari, tutti quei riferimenti che vengono svolti, con termini sensazionalistici, relativamente al così detto turismo divorzile. Sostenere, infatti, che basta trasferire la residenza di entrambi i coniugi in altro paese europeo per poter contare sulla diversa disciplina ivi esistente, in merito ai termini temporali per accedere al divorzio, significa trascurare il fatto che una tale scelta è assolutamente minoritaria ed elitaria. Il cosidetto turismo divorzile non sarà mai comune a nessuno di quei coniugi che, a prescindere dal reddito a disposizione, vivendo una difficoltà nel ricostruire la propria vita si troverà costretto a fare i conti con la situazione economica dell altro. In buona sostanza all estero ci si recano solo coloro che hanno già risolto tutti i loro problemi economici di ex coppia coniugale, ed è quindi solo una fetta particolare di un mercato dei divorzi, mentre il Diritto di famiglia così come vigente, tutela la generalità dei casi che con la separazione affrontano un momento di riorganizzazione, anche economica, della propria vita e che non possono contare su patrimoni rilevanti. 7