Le società cooperative e le mutue assicuratrici

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1 13 Le società cooperative e le mutue assicuratrici 1 Nozione Nozione: sono quelle società (società cooperative e società di mutua assicurazione) che agiscono per il perseguimento di uno scopo mutualistico, caratterizzate da un particolare tipo di organizzazione e che, per la loro funzione sociale, godono di agevolazioni di varia natura e sono assoggettate a specifici controlli. Lo scopo mutualistico è l intento di fornire beni, servizi od occasioni di lavoro direttamente ai membri dell organizzazione a condizioni più vantaggiose di quelle che otterrebbero dal mercato. 2 Società cooperative 2.1 Caratteri generali Nozione: le cooperative sono società a capitale variabile con scopo mutualistico iscritte presso l albo delle società cooperative (art c.c., modif. dalla L. 99/2009). Per capitale variabile si intende che il capitale sociale non è determinato in un ammontare stabilito e l ingresso di nuovi soci non comporta modificazioni dell atto costitutivo (cd. principio della porta aperta art c.c.). Disciplina Caratteri Alle società cooperative si applicano, oltre alla disciplina specifica e alle leggi speciali, le norme dettate in tema di s.p.a. in quanto compatibili. Nelle cooperative con un numero di soci cooperatori inferiore a 20 ovvero con un attivo dello stato patrimoniale non superiore ad 1 milione di euro l atto costitutivo può prevedere che trovino applicazione, in quanto compatibili, le norme sulla s.r.l. Anche alle cooperative regolate dalle leggi speciali si applica, in quanto compatibile, la disciplina dettata dal codice. Le società cooperative possono normalmente offrire le proprie prestazioni anche ai terzi non soci (cd. mutualità spuria). Il capitale può continuamente modificarsi in relazione al variare del numero dei soci; l aumento o la diminuzione non comportano modifiche dell atto costitutivo. È tuttavia possibile anche un aumento del capitale a pagamento analogo a quello delle società di capitali, per specifiche necessità di impresa da coordinarsi con i principi generali della mutualità (art. 2524, co. 3, c.c.). Ogni socio ha un voto, quale che sia l entità del capitale investito. Per le obbligazioni sociali risponde soltanto la società con il suo patrimonio. 143

2 2.2 Costituzione della cooperativa La Riforma del diritto societario ha individuato, nell ambito della categoria delle società cooperative, che rimane pur sempre un genus unitario per il quale è prevista una disciplina generale, la species delle cooperative a mutualità prevalente. Sono cooperative a mutualità prevalente quelle che: Svolgono la loro attività prevalentemente in favore dei soci, consumatori o utenti di beni o servizi. Si avvalgono prevalentemente, nello svolgimento della loro attività, delle prestazioni lavorative dei soci. Si avvalgono prevalentemente, nello svolgimento della loro attività, degli apporti di beni o servizi da parte dei soci (art c.c.). L art c.c. definisce il criterio della prevalenza, prevedendo un raffronto numerico tra vari indici di riferimento: sostanzialmente tale requisito è rispettato quando l attività mutualistica con i soci sia superiore alla metà dell intera attività svolta dalla società. L atto costitutivo deve indicare (art c.c.) L atto costitutivo Il cognome e il nome o la denominazione, il luogo e la data di nascita o di costituzione, il domicilio o la sede, la cittadinanza dei soci. La denominazione sociale. Il comune ove è posta la sede della società e le eventuali sedi secondarie. La indicazione specifica dell oggetto sociale con riferimento ai requisiti e agli interessi dei soci. La quota di capitale sottoscritta da ciascun socio, i versamenti eseguiti e, se il capitale è ripartito in azioni, il loro valore nominale. Il valore attribuito ai crediti e ai beni conferiti in natura. I requisiti e le condizioni per l ammissione dei soci e il modo e il tempo in cui devono essere eseguiti i conferimenti. Le condizioni per l eventuale recesso o per la esclusione dei soci. Le regole per la ripartizione degli utili e i criteri per la ripartizione dei ristorni. Le forme di convocazione dell assemblea, in quanto si deroga alle disposizioni di legge. Il sistema di amministrazione adottato, il numero degli amministratori e i loro poteri, indicando quali tra essi hanno la rappresentanza della società. Il numero dei componenti del collegio sindacale. La nomina dei primi amministratori e sindaci. L importo globale, almeno approssimativo, delle spese per la costituzione poste a carico delle società. Deve essere stipulato nella forma dell atto pubblico (art c.c.). Deve prevedere un numero minimo di 9 soci (per alcune categorie particolari di cooperative sono previsti numeri diversi - art c.c.). Deve essere depositato entro 20 giorni presso l ufficio del Registro delle imprese nella cui circoscrizione è stabilita la sede sociale, a norma dell art c.c. Si applicano gli artt e 2332 c.c. dettati per le s.p.a. in tema di effetti dell iscrizione. 144 Parte Seconda Il diritto delle società

3 Osservazioni La L. 99/2009 (cd. Legge sviluppo) ha aggiunto un terzo requisito oltre al capitale variabile e allo scopo mutualistico: quello dell iscrizione all albo delle società cooperative, che assume valore costitutivo della qualifica di cooperativa, in aggiunta all iscrizione nel registro delle imprese. Viene specificato, inoltre, che sarà sufficiente presentare la comunicazione unica all ufficio del registro delle imprese presso la camera di commercio (introdotta dalla L. 40/2007) per determinare l automatica iscrizione all albo delle società cooperative. 2.3 La partecipazione sociale Caratteri La misura della partecipazione dei soci è rappresentata da quote o da azioni nominative. Il valore nominale di ciascuna azione o quota non può essere inferiore a venticinque euro né, per le sole azioni, superiore a cinquecento euro. Ove la legge non preveda diversamente, nelle società cooperative nessun socio può avere una quota superiore a centomila euro, né tante azioni il cui valore nominale superi tale somma. L atto costitutivo può prevedere l emissione di strumenti finanziari, secondo la disciplina prevista per le società per azioni Acquisto, trasferimento e perdita della qualità di socio Acquisto e trasferimento della qualità di socio L ammissione di un nuovo socio è fatta con deliberazione degli amministratori, su domanda dell interessato secondo la procedura disciplinata dall art c.c. Le quote e le azioni non possono essere cedute con effetto verso la società, se la cessione non è autorizzata dagli amministratori (art. 2530, co. 1, c.c.). L atto costitutivo può vietare la cessione delle quote e delle azioni, con effetto verso la società, salvo in questo caso il diritto del socio di recedere dalla società (art. 2530, u.c., c.c.). Perdita della qualità di socio Trasferimento della quota o delle azioni. Esclusione: per mancato pagamento delle quote o azioni (art. 2531) o nelle ipotesi di cui all art c.c. Recesso: nei casi previsti dalla legge o dallo statuto. Morte del socio: gli eredi hanno diritto alla liquidazione della quota ma lo statuto può prevedere la continuazione con quelli aventi i requisiti previsti per i soci (art c.c.). Il socio uscente risponde verso la società per il pagamento dei conferimenti non versati, per un anno dal giorno in cui il recesso, l esclusione o la cessione della quota si è verificata. Se entro un anno dallo scioglimento del rapporto associativo si manifesta l insolvenza della società, il socio uscente o gli eredi del socio defunto sono obbligati verso questa nei limiti di quanto ricevuto per la liquidazione della quota o per il rimborso delle azioni. 145

4 2.4 Gli organi sociali Salvo poche norme peculiari, è applicabile la disciplina delle società per azioni. Diritto di intervento e diritto di voto Hanno diritto di voto coloro che risultano iscritti da almeno 90 giorni nel libro dei soci; ogni socio ha un voto, qualunque sia il valore della quota o il numero di azioni possedute; il voto può essere dato per corrispondenza o con altre forme di comunicazione a distanza. L atto costitutivo determina i limiti al diritto di voto di coloro che hanno sottoscritto gli strumenti finanziari. Assemblea Maggioranze Rappresentanza L atto costitutivo determina le maggioranze richieste per la valida costituzione delle assemblee e per la validità delle deliberazioni (art c.c.). Nelle cooperative disciplinate dalle norme sulla società per azioni ciascun socio può rappresentare sino ad un massimo di 10 soci (art. 2539, co. 1, c.c.). Il socio imprenditore individuale può farsi rappresentare nell assemblea anche dal coniuge, dai parenti entro il terzo grado e dagli affini entro il secondo che collaborano all impresa (art. 2539, co. 2, c.c.). Assemblee separate In casi particolari possono convocarsi assemblee parziali aventi un potere deliberativo generalizzato e l obbligo di provvedere alla nomina dei delegati che partecipano all assemblea generale (art c.c.). Organo amministrativo Si applicano in via generale le norme dettate per la s.p.a. o la s.r.l., a seconda del modello societario adottato. Se si sceglie la forma della s.p.a. sono applicabili tutti e tre i sistemi: tradizionale, monistico e dualistico. A seguito della legge finanziaria del 2018, è previsto che l'amministrazione della società è affidata ad un organo collegiale formato da almeno tre soggetti; alle cooperative con un numero di soci cooperatori inferiore a venti ovvero con un attivo dello stato patrimoniale non superiore ad un milione di euro si applica la norma che limita il mandato degli amministratori a tre esercizi. La nomina spetta all assemblea fatta eccezione per i primi amministratori, che sono nominati nell atto costitutivo. La maggioranza degli amministratori è scelta tra i soci cooperatori ovvero tra le persone indicate dai soci cooperatori persone giuridiche. 146 Parte Seconda Il diritto delle società

5 Organo di controllo La nomina del collegio sindacale è obbligatoria negli stessi casi in cui sussiste tale obbligo per le s.r.l. (art c.c.). Sono i casi previsti dall art. 2477, 3 co. c.c., nonché quando la società emetta strumenti finanziari non partecipativi. Il diritto di voto nell elezione dell organo di controllo può essere attribuito dall atto costitutivo in proporzione alle quote o alle azioni possedute o in ragione della partecipazione allo scambio mutualistico. La nomina di 1/3 dei membri dell organo di controllo è riservata ai possessori di strumenti finanziari. Differenze I soci sovventori sono una categoria speciale di soci (istituita per le cooperative, con la L. 59/1992), ai quali gli statuti possono riconoscere condizioni di favore nella ripartizione degli utili. La loro partecipazione nasce dall esigenza di aumentare il capitale di rischio. Svolgono una attività di controllo sull operato degli altri soci. Infine, possono essere nominati amministratori, ma la maggioranza degli amministratori deve essere costituita da soci cooperatori. La L. 142/2001 ha attuato una revisione della legislazione in materia cooperativistica, con particolare riferimento alle cd. cooperative di lavoro, nelle quali il rapporto mutualistico abbia ad oggetto la prestazione di attività lavorative da parte del socio. I soci lavoratori concorrono alla gestione dell impresa partecipando alla formazione degli organi sociali e alla definizione della struttura di direzione e conduzione dell impresa; partecipano alla elaborazione di programmi di sviluppo e alle decisioni concernenti le scelte strategiche, nonché alla realizzazione dei processi produttivi dell azienda. Inoltre, contribuiscono alla formazione del capitale sociale e partecipano al rischio d impresa, ai risultati economici ed alle decisioni sulla loro destinazione. Infine, mettono a disposizione le proprie capacità professionali anche in relazione al tipo e allo stato dell attività svolta, nonché alla quantità delle prestazioni di lavoro disponibili per la cooperativa stessa. Il socio lavoratore di cooperativa stabilisce con la propria adesione o successivamente all instaurazione del rapporto associativo un ulteriore e distinto rapporto di lavoro, in forma subordinata o autonoma o in qualsiasi altra forma, ivi compresi i rapporti di collaborazione coordinata non occasionale, con cui contribuisce comunque al raggiungimento degli scopi sociali. Il D.L. 145/2013 (decreto Destinazione Italia), conv. in L. 9/2014 ha previsto, tra le varie misure, che le cooperative dei lavoratori hanno la prelazione sull affitto o l acquisto dell azienda sottoposta a procedure concorsuali. 2.5 Vigilanza e controlli Le società cooperative, per l interesse pubblico ad esse collegato, sono soggette a rigorosi controlli dell autorità governativa. Sanzioni Se vengono accertate gravi irregrolarità di funzionamento o fondati indizi di crisi, l organo di vigilanza può revocare amministratori e sindaci ed affidare la gestione ad un Commissario Governativo. L autorità di vigilanza può decretare lo scioglimento dell ente se questo non sia in grado di conseguire lo scopo sociale ovvero, per 2 anni consecutivi, non abbia depositato il bilancio nè compiuto atti di gestione. 147

6 Sanzioni Se vengono accertate una o più irregolarità suscettibili di specifico adempimento, l'autorità di vigilanza, previa diffida, può nominare un commissario, anche nella persona del legale rappresentante o di un componente dell'organo di controllo societario, che si sostituisce agli organi amministrativi dell'ente, limitatamente al compimento degli specifici adempimenti indicati. Il D.L. 83/2012, conv. in L. 134/2012, ha previsto che agli enti cooperativi che si sottraggono alle attività di vigilanza o risultano irreperibili al momento delle verifiche disposte nei loro confronti si applica la sanzione amministrativa da euro ad euro per il periodo in corso alla data di riscontro del comportamento elusivo da parte dell autorità di vigilanza e per ciascuno dei successivi periodi fino alla cessazione dell irreperibilità. Controllo giudiziario (art. 2545quinquiesdecies c.c.) Occorre che la denuncia pervenga da tanti soci che rappresentino il decimo del capitale sociale, oppure da un decimo del numero complessivo dei soci. Nell ipotesi d insolvenza, infine, può essere disposta la liquidazione coatta amministrativa della società; le cooperative che svolgono attività commerciale sono soggette anche al fallimento, ex art. 2545terdecies c.c. 3 Società di mutua assicurazione 3.1 Generalità Nozione: è una società esercente attività assicurativa nella quale il socio ha diritto alla prestazione dell assicurazione per il solo fatto di aver aderito alla società. Vi è un nesso inscindibile fra la qualità di socio e di assicurato. Caratteri Scopo mutualistico. La qualità di socio si acquista assicurandosi presso la società, e si perde con l estinguersi dell assicurazione (art c.c.). Responsabilità limitata. Tipi Mutue assicuratrici a quota fissa Mutue assicuratrici a ripartizione Il patrimonio è costituito da quote individuali dei soci. I soci si obbligano a pagare pro quota le indennità dovute, di volta in volta, senza costituire un patrimonio sociale. 3.2 Soci sovventori Può essere prevista nell atto costitutivo la presenza di soci non legati alla società da rapporti di assicurazione, ed i cui conferimenti servano al solo fine di costituire fondi di garanzia per il pagamento delle indennità. 148 Parte Seconda Il diritto delle società

7 3.3 Disciplina Sono soggette alle autorizzazioni, alla vigilanza e agli altri controlli stabiliti dalle leggi speciali sull esercizio dell assicurazione e sono regolate dalle norme stabilite per le società cooperative, in quanto compatibili. 4 Cooperative sociali Le cooperative sociali hanno lo scopo «di perseguire l interesse generale della comunità alla promozione umana e all integrazione sociale dei cittadini». Tale scopo può realizzarsi sia attraverso la gestione di servizi socio-sanitari ed educativi, sia attraverso lo svolgimento di attività diverse finalizzate all inserimento lavorativo di persone svantaggiate. Differenze Le cooperative di servizi sociali, ossia cooperative di produzione e lavoro, sono costituite da soci lavoratori qualificati professionalmente, che offrono i loro servizi al pubblico o all ente pubblico. Le cooperative integrate sono cooperative di produzione e lavoro che hanno un elevata percentuale di soci portatori di handicap. Infine, le cooperative di solidarietà sociale, che non perseguono uno scopo occupazionale, sono finalizzate invece ad offrire un servizio di tipo socio-sanitario non soltanto ai soci. 5 L impresa sociale La disciplina dell impresa sociale è oggi contenuta nel D.Lgs. 112/2017. Nozione: è riconosciuta la qualifica di impresa sociale a tutte le organizzazioni private, incluse quelle costituite in forma di società, che esercitano in via stabile e principale un attività di impresa di interesse generale, senza scopo di lucro e per finalità civiche, solidaristiche e di utilità sociale. Sono qualificabili come imprese sociali: Gli enti privati, compresi quelli costituiti in forma di società, che esercitino in via stabile e principale un attività di impresa di interesse generale, senza scopo di lucro e con finalità civiche, solidaristiche e di utilità sociale, in modo responsabile e trasparente, favorendo il coinvolgimento dei lavoratori e altri soggetti interessati all attività svolta. Gli enti religiosi civilmente riconosciuti, che svolgano attività qualificabili quali «attività di impresa di interesse generale». È necessario che questi adottino un regolamento, in forma di atto pubblico o scrittura privata autenticata e che costituiscano un patrimonio destinato. Le cooperative sociali e i loro consorzi; tali soggetti devono svolgere in via principale attività di interesse sociale e dunque volte al perseguimento di finalità civiche, solidaristiche e di utilità sociale. 149

8 Caratteristiche: Elemento che caratterizza l impresa sociale è l assenza dello scopo di lucro. Anche a seguito della riforma tale impresa deve destinare gli utili e gli avanzi di gestione allo svolgimento dell attività statutaria o ad incremento del patrimonio. La nuova disciplina, però, consente che le imprese sociali costituite in forma di società possano destinare parte degli utili (fino ad un massimo del 50%) per aumentare gratuitamente il capitale sociale o distribuire dividendi ai soci, entro determinati limiti. Sempre nel limite del 50% le imprese sociali possono deliberare erogazioni gratuite finalizzate alla promozione di specifici progetti di utilità sociale, in favore di enti del Terzo settore diversi dalle imprese sociali, che non siano fondatori, associati, soci dell impresa sociale o società controllate. L impresa sociale si costituisce con atto pubblico (da iscriversi nel registro delle imprese) nel quale deve essere indicato il carattere sociale dell impresa stessa, attraverso l espressa indicazione dell oggetto sociale e dell assenza dello scopo di lucro. In sintesi Le società cooperative si possono dividere in due tipologie: in relazione all oggetto: cooperative di produzione e lavoro, cooperative di consumo, cooperative agricole, cooperative edilizie, cooperative di credito; in relazione alla mutualità: a mutualità prevalente (usufruiscono delle agevolazioni fiscali previste dalla legge), non a mutualità prevalente (non usufruiscono delle agevolazioni fiscali). Le società cooperative si costituiscono per atto pubblico. A seguito dell intervento della L. 99/2009, tutte le cooperative devono iscriversi presso l albo delle società cooperative, iscrizione che ha assunto valore costitutivo della qualifica di società cooperativa. Quanto al regime di responsabilità, risponde soltanto la società con il suo patrimonio. Per ciò che riguarda le partecipazioni sociali la disciplina prevede che il valore nominale di ciascuna quota o azione non deve essere inferiore a 25 euro e, per le sole azioni, non superiore a 500 euro. Gli organi sociali sono: l assemblea; l organo amministrativo; l organo di controllo. La mutua assicurazione è una società che ha per oggetto l esercizio di una attività assicurativa a beneficio dei soci. Vi è un nesso inscindibile fra la qualità di socio e di assicurato. I suoi caratteri sono: lo scopo mutualistico; la qualità di socio si acquista assicurandosi presso la società e si perde con l estinguersi dell assicurazione; la responsabilità limitata. 150 Parte Seconda Il diritto delle società

9 Possono essere previsti dall atto costitutivo i soci sovventori, i quali non sono legati alla società da rapporti di assicurazione ed i cui conferimenti servono per costituire fondi di garanzia per il pagamento delle indennità. Esistono due tipologie di mutue assicuratrici: quelle a quota fissa, il cui patrimonio è costituito da quote individuali dei soci; quelle a ripartizione, i cui soci si obbligano a pagare pro quota le indennità dovute, di volta in volta, senza costituire un patrimonio sociale. La qualifica di impresa sociale è riconosciuta a tutte le organizzazioni private, incluse quelle costituite in forma di società, che esercitano in via stabile e principale un'attività di impresa di interesse generale, senza scopo di lucro e per finalità civiche, solidaristiche e di utilità sociale. Tale impresa deve destinare gli utili e gli avanzi di gestione allo svolgimento dell'attività statutaria o ad incrementi del patrimonio. Le imprese sociali costituite in forma di società, però, possono destinare parte degli utili per aumentare gratuitamente il capitale sociale o distribuire dividendi ai soci, entro determinati limiti. 151