INDICE SOMMARIO Elenco delle principali abbreviazioni... Introduzione... XVII XIX Parte prima CASISTICA Capitolo 1 NOZIONE, FONDAMENTO E CASI DI CUI ALL ART. 392 C.P.P. 1.1. Nozione e fondamento... 3 1.2. La tassatività dei casi di incidente probatorio... 5 1.3. La testimonianza: art. 392 lett. a) c.p.p.... 9 1.3.1. Carattere oggettivo dell infermità o impedimento: l ipotesi di cui all art. 199 c.p.p..... 11 1.3.2. Esempi concreti di infermità o grave impedimento... 14 1.4. La testimonianza: art. 392 lett. b) c.p.p.... 18 1.4.1. Orientamenti giurisprudenziali e dottrinali sul concetto di inquinamento probatorio rilevante ex art. 392 lett. b) c.p.p.. 20 1.5. L esame dell indagato nello stesso procedimento o in procedimento connesso o collegato... 23 1.5.1. Valutazioni della Consulta ed applicabilità dell art. 392 lett. c) ed) c.p.p. ai soggetti di cui all art. 197 bis c.p.p.... 26 1.6. Il confronto... 29 1.6.1. Ragionevolezza delle limitazioni... 33 1.7. I casi di cui alla lett. f) dell art. 392 c.p.p.: l esperimento giudiziale. 36 1.7.1. Considerazioni in ordine alla possibilità per le parti di svolgere attività di indagine o investigativa equiparabile all esperimento giudiziale... 38 1.7.2. La perizia c.d. indifferibile: generalità sugli accertamenti tecnici... 42 1.7.3. La perizia ex art. 392 lett. f) c.p.p.... 46 1.7.4. Esempi.... 47 1.8. La ricognizione.... 50 1.8.1. La ricognizione c.d. atipica... 52 VII
1.8.2. Ricognizione ed individuazione in fase di indagini preliminari... 56 1.8.3. Rapporti tra la ricognizione e l individuazione in fase di indagini preliminari... 59 1.9. La perizia di lunga durata o complessa... 60 Conclusioni... 63 Capitolo 2 LA TESTIMONIANZA DEL MINORE INFRASEDICENNE 2.1. La testimonianza del minore infrasedicenne... 65 2.1.1. Orientamenti interpretativi critici: la possibile estensione dell esame del minore a circostanze non direttamente collegate ai fatti di indagine... 70 2.1.2. Estensibilità della fattispecie di cui all art. 392 co. 1 bis c.p.p. a mezzi di prova diversi dalla testimonianza... 71 2.1.3. Generale applicabilità del disposto di cui all art. 392 co. 1 bis c.p.p. a tutti i casi di assunzione della testimonianza di un soggetto c.d. «vulnerabile»... 74 2.2. Prime pronunce della Corte Costituzionale.... 75 2.3. La sentenza n. 114 del 2001... 78 2.4. La sentenza n. 529 del 2002... 80 2.4.1. Commenti alla sentenza n. 529 del 2002... 84 2.5. L investitura della Corte di Giustizia delle Comunità Europee.... 88 2.6. La sentenza della Corte Costituzionale n. 63/2005... 91 2.7. La pronuncia della Corte di Giustizia delle Comunità Europee... 93 2.7.1. Primi commenti alla sentenza della Corte di Giustizia... 96 Conclusioni... 100 Capitolo 3 ULTERIORI IPOTESI DI INCIDENTE PROBATORIO Sezione I - La perizia prevista dall art. 70 c.p.p. 3.1. I presupposti... 102 3.1.1. La disciplina: limiti cronologici all accertamento della capacità processuale... 104 3.1.2. Necessità di disporre perizia per l accertamento dell incapacità processuale... 106 3.1.3. Modalità di effettuazione della perizia e natura giuridica della stessa... 107 3.1.4. Effetti della disposta perizia... 108 3.1.5. Dubbi sulla ragionevolezza della procedura... 111 VIII
Sezione II - L art. 116 disp. att. c.p.p. 3.2. Gli accertamenti tecnici di cui all art. 116 disp. att. c.p.p.... 112 Sezione III - L incidente probatorio di cui all art. 391-bis ultimo comma c.p.p. 3.3. Cenni sull attività di assunzione di informazioni da parte del difensore.... 114 3.3.1. L esercizio della facoltà di non rispondere o di non rendere dichiarazioni prevista dall art. 391 bis, 3 o co. lett. d) c.p.p.. 116 3.3.2. Rapporti tra le facoltà di non rispondere previste dagli artt. 199 e 391 bis, 3 o co. lett. d) c.p.p.... 119 3.3.3. Considerazioni critiche... 122 3.3.4. Rapporti tra la facoltà di non rispondere o rendere dichiarazioni prevista dall art. 391 bis, 3 o co. lett. d) c.p.p. e l opposizione dell obbligo del segreto... 124 3.3.5. Rapporti tra la facoltà di non rispondere o rendere dichiarazioni prevista dall art. 391 bis, 3 o co. lett. d) c.p.p. e la generale facoltà di non rispondere prevista per l indagato.. 126 3.4. L audizione da parte del pubblico ministero... 128 3.4.1. Limiti cronologici... 129 3.4.2. Disciplina processuale... 132 3.5. L incidente probatorio: presupposti... 134 3.5.1. Ambito di operatività soggettivo ed oggettivo... 137 3.5.2. Rimedi avverso il provvedimento di accoglimento o rigetto e limiti cronologici di proponibilità dell istanza... 139 3.5.3. Riserve e critiche dottrinarie... 141 3.5.4. Osservazioni conclusive... 143 Sezione IV - La perizia per la trascrizione delle intercettazioni 3.6. Generalità.... 145 3.6.1. Natura giuridica della perizia... 149 3.6.2. Utilizzabilità delle intercettazioni e finalità della perizia trascrittiva... 151 3.6.3. Limite temporale di ammissibilità della perizia trascrittiva ed utilizzabilità della stessa in altro procedimento... 154 3.6.4. La perizia di cui all art. 268, 7 o co., c.p.p. come ipotesi di incidente probatorio.... 155 3.6.5. Osservazioni critiche... 157 Conclusioni... 161 IX
Parte seconda IL PROCEDIMENTO DELL INCIDENTE PROBATORIO Capitolo 4 LA RICHIESTA 4.1. Premessa introduttiva.... 166 Sezione I - Limiti cronologici 4.2. Generalità.... 167 4.2.1. Nella fase delle indagini preliminari... 169 4.2.2. La speciale proroga del termine delle indagini di cui all art. 393, 4 o co., c.p.p..... 170 4.2.3. Disciplina processuale della speciale proroga del termine delle indagini preliminari.... 172 4.2.4. Nell udienza preliminare: la sentenza della Corte Costituzionale n. 77/94... 175 4.2.5. Osservazioni e critiche dottrinarie... 177 4.2.6. Termine di presentazione della richiesta nell udienza preliminare... 179 4.2.7. Nella fase tra la chiusura delle indagini preliminari e l udienza preliminare... 181 4.2.8. L ordinanza della Corte Costituzionale n. 118/01... 182 4.2.9. L ordinanza della Corte Costituzionale n. 368/02... 183 4.2.10. L ordinanza della Corte Costituzionale n. 249/03... 186 4.2.11. Osservazioni conclusive: limitazioni alla proponibilità dell incidente probatorio oltre la chiusura delle indagini preliminari... 186 4.2.12. Limitazioni anche relativamente alle altre ipotesi di incidente probatorio... 188 4.2.13. L avviso di chiusura indagini e l incidente probatorio... 190 Sezione II - Legittimazione 4.3. Soggetti legittimati a presentare la richiesta: nella fase delle indagini preliminari... 192 4.3.1. La persona offesa... 194 4.3.2. Provvedimenti sulla richiesta della persona offesa... 196 4.3.3. La parte civile... 198 4.3.4. In udienza preliminare... 202 4.3.5. Nella fase tra la chiusura delle indagini preliminari e l udienza preliminare... 204 X
Sezione III - Formalità 4.4. Il giudice competente a decidere sulla richiesta... 206 4.5. Formalità della richiesta nelle indagini preliminari... 207 4.5.1. Il requisito di cui al 1 o co. lett. b) e di cui al 2 o co. dell art. 393 c.p.p.... 208 4.5.2. Estensione della richiesta a persone indagate in procedimento connesso o collegato... 212 4.5.3. Osservazioni critiche... 213 4.5.4. Il requisito di cui al 1 o co. lett. c) dell art. 393 c.p.p.... 215 4.6. Presentazione della richiesta nelle indagini preliminari... 216 4.6.1. La sentenza della Corte Costituzionale n. 436/90... 218 4.6.2. Ulteriori questioni in tema di presentazione della richiesta. 221 Sezione IV - La discovery 4.7. L obbligo di deposito degli atti... 224 4.7.1. Osservazioni critiche e prime pronunce giurisprudenziali.. 227 4.7.2. L intervento normativo... 229 4.7.3. Il deposito dei verbali di individuazione ovvero di altro documento utile per l assunzione della prova in incidente probatorio.... 232 4.7.4. Il deposito degli atti nel caso dell assunzione della testimonianza del minore infrasedicenne.... 235 4.7.5. Una potenziale deroga alla disciplina del deposito degli atti. 239 4.7.6. L obbligo di deposito degli atti da parte del difensore... 240 Sezione V - Il contraddittorio sulla richiesta 4.8. Le deduzioni... 243 4.9. Differimento dell incidente probatorio... 247 4.9.1. Presentazione della richiesta di differimento e sua inammissibilità... 248 4.9.2. Oggetto della richiesta e provvedimenti del giudice... 249 4.10. L abbreviazione dei termini... 252 Sezione VI - Effetti della presentazione della richiesta di incidente probatorio 4.11. Il divieto di assumere informazioni previsto dall art. 430 bis c.p.p.. 254 4.11.1. La possibilità di revoca o sostituzione delle misure cautelari personali.... 256 Sezione VII - Forme di presentazione della richiesta nelle fasi diverse dalle indagini preliminari 4.12. Formalità e presentazione della richiesta nella fase tra la chiusura delle indagini preliminari e l udienza preliminare... 258 XI
4.13. Formalità e presentazione della richiesta in udienza preliminare... 260 4.14. La sospensione feriale dei termini e l incidente probatorio... 262 Conclusioni... 266 Capitolo 5 LA DECISIONE 5.1. Premessa... 267 5.2. Eventuali profili di nullità che investono la capacità del giudice chiamato a pronunciarsi sulla richiesta di incidente probatorio.... 268 5.2.1. La sentenza della S.C. n. 27055/03... 270 5.3. Natura e forma del provvedimento decisorio... 273 5.4. Provvedimenti in ordine alla competenza.... 276 5.5. Il termine per la decisione... 279 5.6. L ordinanza di inammissibilità: generalità.... 281 5.6.1. Ipotesi di inammissibilità della richiesta di incidente probatorio... 282 5.7. L ordinanza di rigetto.... 285 5.8. L ordinanza di accoglimento.... 288 5.9. Gli avvisi alle parti... 290 5.9.1. L omesso avviso all indagato ed al suo difensore... 291 5.9.2. L omesso avviso alla persona offesa ed al suo difensore... 292 5.9.3. L omesso avviso al pubblico ministero e conseguenze dell eventuale mancato rispetto del termine di due giorni per la notifica e comunicazione degli avvisi.... 295 5.10. La discovery... 296 5.11. La concentrazione degli incidenti probatori... 297 5.12. La delega di incidente probatorio... 298 5.12.1. I poteri spettanti al giudice delegato.... 300 5.12.2. Partecipazione all udienza del pubblico ministero presso il giudice delegante... 301 5.12.3. Ipotesi particolari di delega di incidente probatorio... 303 5.13. L accompagnamento coattivo... 305 5.13.1. L accompagnamento finalizzato al prelievo ematico... 306 5.14. Impugnabilità delle pronunce di inammissibilità, rigetto o accoglimento... 309 5.14.1. Impugnabilità delle ordinanze di inammissibilità, rigetto o accoglimento per abnormità... 310 5.14.2. Orientamenti critici e riserve dottrinarie... 313 5.15. Revocabilità delle pronunce di inammissibilità, rigetto o accoglimento... 316 5.16. Reiterabilità dell istanza di incidente probatorio... 318 5.16.1. Riproponibilità dell istanza ed oneri di notifica... 320 Conclusioni... 322 XII
Capitolo 6 L UDIENZA Sezione I - Forme e documentazione dell udienza 6.1. Svolgimento dell udienza.... 324 6.2. Verbalizzazione dell attività di udienza... 324 6.2.1. La documentazione della testimonianza del minore infrasedicenne... 327 Sezione II - Partecipazione, impedimenti, diritti e facoltà delle parti 6.3. La partecipazione all udienza di incidente probatorio nella fase delle indagini preliminari... 329 6.3.1. La rilevanza del legittimo impedimento del difensore... 331 6.3.2. Conseguenzedell eventualerinvioperimpedimentodifensivo. 335 6.3.3. L astensione dei difensori dalle udienze.... 336 6.4. La partecipazione dell indagato e della persona offesa.... 339 6.4.1. Rilevanza degli impedimenti dell indagato o della persona offesa... 341 6.4.2. Diritti e facoltà dell indagato nel corso dell udienza di incidente probatorio... 344 6.4.3. Diritti e facoltà della persona offesa nel corso dell udienza di incidente probatorio.... 347 Sezione III - Poteri del giudice, estensione e rinvio dell incidente probatorio 6.5. Poteri del giudice nel corso dell udienza di incidente probatorio... 349 6.5.1. Possibilità di estendere l esame al teste diretto indicato dal testimone de relato... 351 6.6. I divieti di cui ai commi 4 o e6 o dell art. 401 c.p.p.... 354 6.7. L estensione dell incidente probatorio.... 356 6.7.1. Presupposti, condizioni e limiti operativi... 358 6.8. Possibilità del rinvio ad altra data dell udienza di incidente probatorio e deposito degli atti assunti nell incidente istruttorio.... 361 Sezione IV - Le forme di assunzione della prova 6.9. Generalità.... 363 6.10. L assunzione delle prove dichiarative... 364 6.10.1. Ammissibilità delle contestazioni con particolare riguardo a quelle c.d. acquisitive: opinioni a confronto... 366 6.10.2. Osservazioni conclusive... 369 6.10.3. Ammissibilità delle letture-acquisizioni ai sensi degli artt. 512, 512-bis e 513 c.p.p.... 371 6.11. L assunzione della perizia: contrasti giurisprudenziali e dottrinali in ordine alla necessità di escutere il perito in sede di incidente probatorio... 373 XIII
6.11.1. Ulteriori contrasti giurisprudenziali... 375 6.11.2. Una condivisibile opinione dottrinaria.... 377 6.12. L assunzione della testimonianza del c.d. teste vulnerabile... 380 6.12.1. Rilievi critici dottrinali... 382 6.12.2. Alcune significative pronunce giurisprudenziali... 384 Sezione V - L udienza di incidente probatorio nelle fasi diverse dalle indagini preliminari 6.13. La partecipazione all udienza di incidente probatorio: nella fase tra la chiusura delle indagini preliminari e l udienza preliminare ed in quest ultima udienza... 386 6.14. Rapporti tra l udienza di incidente probatorio e l udienza preliminare... 387 Conclusioni... 390 Parte terza UTILIZZABILITAv DELL INCIDENTE PROBATORIO E PREVISIONI SPECIALI Capitolo 7 L UTILIZZABILITAv DELL INCIDENTE PROBATORIO 7.1. L utilizzabilità dell incidente probatorio in fase di indagini preliminari: generalità... 393 7.1.1. Incidente probatorio, misure cautelari ed archiviazione... 396 7.1.2. Incidente probatorio e riti alternativi... 397 7.1.3. Osservazioni critiche... 400 7.1.4. Un interessante opinione dottrinaria.... 402 7.2. L utilizzabilità dell incidente probatorio nel dibattimento... 404 7.2.1. Violazione del disposto di cui all art. 403, 1 o co., c.p.p. ed utilizzabilità dell incidente probatorio favorevole all imputato... 407 7.2.2. La sentenza della Corte Costituzionale n. 181/94... 409 7.2.3. Il comma 1 bis dell art. 403 c.p.p.... 412 7.2.4. Ambito di applicazione del comma 1 bis dell art. 403 c.p.p.. 414 7.3. Modalità di acquisizione in dibattimento della prova assunta in incidente probatorio.... 415 7.3.1. Rinnovazione nel dibattimento della testimonianza assunta in incidente probatorio... 416 7.3.2. Orientamento prevalente giurisprudenziale.... 418 7.3.3. Osservazioni conclusive... 421 7.3.4. L eccezione di cui all art. 190 bis c.p.p.... 422 7.3.5. Il comma 1 bis dell art. 190 bis c.p.p.... 424 7.3.6. La valutazione dibattimentale dell incidente probatorio... 426 XIV
7.4. Modalità di acquisizione nel dibattimento della perizia assunta in incidente probatorio: una pronuncia giurisprudenziale... 427 7.4.1. Rilievi critici della dottrina... 430 7.4.2. Osservazioni conclusive... 432 7.4.3. La giurisprudenza prevalente... 432 7.5. Utilizzabilità dell incidente probatorio svolto in altro procedimento. 433 7.5.1. Principi interpretativi ricavabili dalla sentenza della Corte Costituzionale n. 198/94... 435 7.5.2. Tentativo di ricostruzione dei limiti di utilizzabilità della prova assunta in incidente probatorio nell ambito di diverso procedimento.... 437 7.5.3. L indicazione nella lista da depositare ai sensi dell art. 468 c.p.p.... 440 7.6. Efficacia dell incidente probatorio nei confronti della parte civile.. 441 Conclusioni... 445 Capitolo 8 L INCIDENTE PROBATORIO: PREVISIONI SPECIALI E FIGURE AFFINI 8.1. Gli atti urgenti di cui all art. 467 c.p.p.... 447 8.1.1. La giurisprudenza... 450 8.1.2. Osservazioni critiche... 451 8.2. Incidente probatorio e procedimento contro ignoti... 452 8.3. Incidente probatorio e procedimento dinanzi al Tribunale in composizione monocratica... 455 8.4. Incidente probatorio, assunzione di prove non rinviabili e procedimento dinanzi al giudice di pace... 457 8.4.1. Disciplina... 458 8.5. Incidente probatorio e processo minorile... 461 8.6. Incidente probatorio e procedimento per l accertamento dei cc.dd. reati ministeriali: generalità... 462 8.6.1. La fase successiva al rilascio dell autorizzazione a procedere... 464 8.6.2. Osservazioni critiche della dottrina... 466 8.6.3. Recente revirement della giurisprudenza costituzionale... 468 8.6.4. La fase anteriore all autorizzazione a procedere.... 469 8.6.5. L incidente probatorio nella fase antecedente al rilascio dell autorizzazione a procedere... 471 8.6.6. Ammissibilità dell incidente probatorio nell attesa dell autorizzazione a procedere... 473 8.6.7. L incidente probatorio dopo l autorizzazione a procedere.. 475 Conclusioni... 476 Indice normativo... 477 Indice bibliografico... 481 Indice analitico... 491 XV