Aggiornamento 2009 in diritto Comunitario della Concorrenza, Milano 10 giugno 2009 Barbara Veronese Partner

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1 Effetto degli abusi e criteri per la determinazione del danno da illecito antitrust Aggiornamento 2009 in diritto Comunitario della Concorrenza, Milano 10 giugno 2009 Barbara Veronese Partner

2 Roadmap Richieste danni e illeciti antitrust: il trend Valutazione economica e determinazione del danno Approccio statistico Esempi illustrativi La difesa passing on Ultime considerazioni sulle proposte CE 10 Giugno

3 Probabile incremento delle richieste per danni da illecito antitrust Semplificazione e costi minori Maggior accesso a informazione Azioni collettive Criteri guida semplificati per la determinazione del danno Difesa passing on richiede prova 10 Giugno

4 Effetti economici dei cambiamenti proposti Risarcimenti per somme maggiori Incremento della probabilità di risarcimento Semplificazione procedurale e minori costi Investire in richieste danni conviene Effetto sugli incentivi sulla leniency? 10 Giugno

5 Quadro analitico: descrizione degli effetti Descrivere la differente condizione del richiedente con e senza l abuso antitrust Ovvero paragonare L esito dovuto all illecito antitrust La situazione (ipotetica) che si sarebbe realizzata in assenza dell illecito il controfattuale 10 Giugno

6 Quadro analitico: determinazione del danno Quantificazione del valore della differenza tra la situazione con e senza illecito per il richiedente risarcimento tale da riportare il richiedente a una situazione economica simile a quella in assenza dell illecito si tratta quindi di valutare i due scenari quantitativamente Il focus dell analisi verte sulle specifiche condizioni del richiedente 10 Giugno

7 Le difficoltà Lo scenario ipotetico va creato Servono evidenze per giustificare la ragionevolezza dello scenario configurato in assenza dell illecito Difficile valutazione dell impatto finanziario dell illecito sul richiedente Criticità spesso nel separare gli effetti dell illecito dagli effetti di altri fattori rilevanti per la performance del richiedente 10 Giugno

8 Difesa innanzi all Authority o alla corte Stessi passaggi iniziali Dimostrare effetti limitati, identificare quali fattori limitano le conseguenze dell illecito Analizzare in base alla teoria economica e i dati disponibili ciò che può essere ragionevolmente sostenuto a riguardo degli effetti dell illecito (in un cartello l incremento dei prezzi) In un caso di richiesta danni si aggiunge l analisi del passing on Costruire la difesa 10 Giugno

9 Un cartello può veramente alzare i prezzi di mercato? Comunicazione e applicazione delle decisioni Le decisioni vengono rispettate o ci sono esempi del contrario? La comunicazione è efficace? Evidenza di guerra di prezzi, dati incompatibili con la comunicazione nel cartello Vincoli esterni valide alternative di prodotto Qual è il mercato rilevante? Ci sono alternative ai prodotti cartellizzati, anche fuori dal mercato rilevante? importazioni nuove imprese nel mercato 10 Giugno

10 Misurare gli effetti sui prezzi 1: quale termine di paragone? In un cartello l analisi si incentra sulla differenza nei prezzi dovuta all illecito; serve una stima Il controfattuale non è il prezzo di piena concorrenza. I cartelli nascono in settori oligopolistici o in mercati con debole concorrenza Prezzi in regioni/mercati simili ma non cartellizzati Difficili da trovare, difficile provare l assenza di un cartello Prezzi prima o dopo il cartello Spesso controproducente, applicato malamente produce risultati fuorvianti che ignorano altri fattori in mutamento del mercato Data di inizio e fine cartello non sempre ovvia 10 Giugno

11 Misurare gli effetti sui prezzi 2: altri fattori Servono dati per il periodo con e senza cartello, non semplice per cartelli duraturi Mutamenti nell offerta e domanda, per esempio : Sono cambiati i costi di produzione? E i prezzi di prodotti alternativi? La domanda dei prodotti cartellizzati cresce o diminuisce? I fondamentali dei meccanismi di domanda e offerta non cambiano durante un cartello 10 Giugno

12 Misurare gli effetti sui prezzi 3: uso della statistica/econometria Un modello statistico / econometrico valuta gli effetti del cartello e dei fondamentali separatamente. Solo gli effetti del cartello son pertinenti per la richiesta del danno Analisi statistiche necessitano dati completi su Prezzi Costi diretti di produzione/ costi al margine Prezzi delle alternative sul mercato Indicatori della domanda Informazioni su eventuali shocks nell offerta 10 Giugno

13 Necessità di dettagliate analisi statistiche Scenario 1) i prezzi salgono dopo la fine del cartello Crescono i costi? Sale la domanda? Assurdo ipotizzare che il cartello calmierava i prezzi, nel caso simmetrico tentazione di rapide conclusioni sugli effetti dell illecito Scenario 2) i prezzi scendono ma poi risalgono subito dopo la fine di un cartello a un livello superiore del prezzo cartellizzato Ventaglio di interpretazioni in assenza di maggiori dati Scenario 3) l inizio del cartello coincide con prezzi in caduta Contrazione della domanda o riduzione nei costi Eccesso di offerta Prematuro concludere che il cartello non ha effetti, quale altro livello dei prezzi si sarebbe determinato in assenza dell illecito? 10 Giugno

14 Esempio grafico: manca un visibile effetto? Giugno

15 Esempio grafico : notevole incremento di prezzo 94/ Giugno

16 Regole semplici presunzione al 10%? Studio Cartelli Sovrapprezzo medio % Cohen and Scheffman (1989) Sovrapprezzo nella mediana % Werden (2003) Posner (2001) Levenstein and Suslow (2002) Griffin (1989) OECD (2003) Connor and Lande (2005) Giugno

17 Passing on: che dice la teoria Difesa: il richiedente non ha subito danno ma ha trasferito i rincari sui clienti La teoria economica dice che il passing on varia da parziale a totale ma avviene di norma Mercato molto competitivo : 100% nessun danno Mercato monopolizzato (caso estremo) : 50% del rincaro trasferito sui prezzi finali (con ulteriori ipotesi sulla natura della domanda finale) Argomenti senza fondamento economico Rincaro troppo esiguo per trasferirlo nei prezzi finali Rincaro troppo oneroso per trasferirlo nei prezzi finali Impossibile alzare i prezzi Come ribattere? 10 Giugno

18 Passing on : la prova Argomenti privi di fondamento teorico possono essere confutati dati alla mano Misura statistica degli effetti dei costi sui prezzi finali L analisi econometrica quantifica gli effetti sul prezzo di un cambiamento dei prezzi degli input produttivi Richiede dati sui vari costi di produzione non solo l input cartellizzato In casi multiprodotto vanno valutati gli effetti su altri prodotti Praticamente in ogni settore costi e prezzi sono collegati visibilmente alta probabilità che l analisi statistica confermi la presenza di (parziale) passing on 10 Giugno

19 Passing on : il libro bianco CE La difesa basata sul passing on rimane ma L onere della prova grava sulla difesa Complesso provarlo Ma possibile in maniera convincente con dati sufficienti Richiede l uso di dati di parti terze Per le imprese nei mercati a valle facile aprire procedimenti danni, salvo prova del contrario da parte della difesa delle imprese a monte. 10 Giugno

20 Implicazioni generali del libro bianco per la determinazione del danno Uso di semplici presunzioni per l effetto sui prezzi dei cartelli Problematico, spesso basato su casi in cui si valuta la differenza dei prezzi durante e prima/dopo l illecito Onere di dimostrare problemi con le presunzioni Deterrenza? Facile immaginare casi con sanzioni del 10% su fatturato e danni del 30% una porzione notevole dei proventi durante il cartello Leniency esposizione a richieste danni onerose/ follow up 10 Giugno

21 Grazie! E: C: F: Maggiori informazioni su CEG : Brussels London Milan Silicon Valley Sydney 10 Giugno