INDICE SOMMARIO PARTE PRIMA PERSONE E FAMIGLIA

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1 IX Presentazione... VII PARTE PRIMA PERSONE E FAMIGLIA CAPITOLO I IL DANNO DA NASCITA INDESIDERATA. LA SVOLTA DELLA CASSAZIONE: ANCHE IL NATO HA DIRITTO AL RISARCIMENTO DEL DANNO IN CASO DI OMESSA DIAGNOSI DELLE MALFORMAZIONI DEL FETO 1. La questione controversa L omessa diagnosi di malformazione congenita va distinta dall ipotesi in cui la lesione è causata dalla condotta prenatale di terzo Omessa diagnosi di malformazione congenita: i punti fermi Il diritto al risarcimento del danno a favore della madre La ripartizione dell onere probatorio con riferimento alla posizione della madre Il contratto con effetti protettivi nei confronti del terzo e il risarcimento del danno anche a favore del padre Le questioni aperte: il riconoscimento al nato malformato iure proprio di un diritto al risarcimento del danno La tesi che esclude la legittimazione del nato malformato (Cass. n /2004; Cass. n /2009) La tesi che riconosce il diritto al risarcimento del danno a favore del nato malformato (Cass. n /2012) La motivazione di Cass., sez. III, 2 ottobre 2012, n CAPITOLO II APERTURA DELLA CASSAZIONE SULLA VALIDITÀ DEI C.D. ACCORDI PREMATRIMONIALI: È VALIDO IL CONTRATTO SUBORDINATO ALLA CONDIZIONE (LECITA) DELLO SCIOGLIMENTO DEL MATRIMONIO 1. La negoziabilità delle conseguenze patrimoniali della crisi coniugale La tesi giurisprudenziale tradizionale che nega validità agli accordi in vista del divorzio La prima timida apertura: Cass., sez. I, 14 giugno 2000, n afferma la validità dell accordo transattivo in sede di separazione volto a regolare anche gli effetti economici del futuro divorzio... 33

2 X 4. Critiche all orientamento giurisprudenziale che ritiene nulli gli accordi in vista del divorzio L orientamento giurisprudenziale che riconosce la validità degli accordi stipulati in previsione della dichiarazione di nullità Ammessi anche gli accordi in vista della separazione Un importante apertura verso il superamento del tradizionale orientamento negativo: Cass., sez. I, 21 dicembre 2012, n La vicenda sottoposta alla Suprema Corte La condizione che abbia ad oggetto lo scioglimento del matrimonio La distinzione tra il divorzio come causa del contratto e il divorzio come condizione L assenza di sproporzione fra le prestazioni Il testo di Cass., sez. I, 21 dicembre 2012, n La recente ordinanza del Tribunale di Torino, sez. VII, 20 aprile Un passo ancora più esplicito verso il superamento della tradizionale ritrosia agli accordi in vista del divorzio CAPITOLO III LA TUTELA DEL DIRITTO ALL AUTODETERMINAZIONE NELLA SFERA EMOTIVA ED AFFETTIVA. LA CORTE DI CASSAZIONE DUBITA DELLA LEGITTIMITÀ COSTITUZIONALE DEL DIVORZIO IMPOSTO EX LEGE IN CASO DI RETTIFICAZIONE DI SESSO DI UNO DEI CONIUGI 1. La vicenda esaminata dalla Corte di Cassazione L interpretazione delle norme in materia di rettificazione di sesso Le modifiche introdotte dalla legge n. 74 del 1987 non incidono sulla regola del divorzio imposto ex lege I dubbi di legittimità costituzionale La tutela costituzionale delle formazioni sociali e delle unioni di fatto Il diritto all autodeterminazione nelle scelte emotive ed affettive La lesione del diritto alla vita familiare dell altro coniuge La violazione del diritto di difesa e del principio di uguaglianza Le questioni di legittimità costituzionale sollevate La motivazione dell ordinanza. Cass. civ., sez. I, 6 luglio 2013, n CAPITOLO IV LA CASSAZIONE APRE ALLA FAMIGLIA DI FATTO E RICONOSCE AL CONVIVENTE MORE UXORIO IL COMPOSSESSO DELLA CASA FAMILIARE 1. La vicenda sostanziale Il principio affermato dalla Cassazione Il problema della rilevanza giuridica della famiglia di fatto La famiglia nella Costituzione... 70

3 XI 3.2. L evoluzione della giurisprudenza costituzionale La famiglia di fatto nella giurisprudenza ordinaria L impossibilità di estendere ai conviventi more uxorio gli stessi obblighi (di fedeltà, coabitazione, assistenza) nascenti dal matrimonio L equiparazione della tutela a favore dei figli L irripetibilità delle attribuzioni patrimoniali effettuate nel corso della convivenza Il riconoscimento del diritto al risarcimento del danno patrimoniale e non patrimoniale in caso di morte del convivente more uxorio La rilevanza della convivenza more uxorio ai fini della determinazione dell assegno di mantenimento o di divorzio La sorte della casa familiare in assenza di figli e il problema della tutela possessoria a favore del convivente non proprietario La soluzione accolta da Cassazione Civile, sez. II, 21 marzo 2013, n Il testo della sentenza della Cassazione n del PARTE SECONDA SUCCESSIONI CAPITOLO I I DIRITTI DI ABITAZIONE E DI USO DEL CONIUGE SUPERSTITE NELLA SUCCESSIONE NECESSARIA E NELLA SUCCESSIONE LEGITTIMA (CASS. SEZ. UN. 27 FEBBRAIO 2013, N E CASS., SEZ. II, 19 APRILE 2013, N. 9651) 1. Inquadramento dell istituto Natura giuridica dell attribuzione successoria. La tesi del legato ex lege ad effetti reali La natura giuridica dei diritti d abitazione e d uso I diritti d abitazione e d uso nella successione necessaria. Il problema se costituiscano o meno un aggiunta rispetto alla quota di riserva del coniuge superstite Cass., sez. II, 19 aprile 2013, n I diritti d abitazione e d uso nella successione legittima. Le questioni controverse rimesse alle Sezioni Unite I diritti d abitazione e d uso spettano al coniuge superstite anche nella successione legittima? Nella successione legittima i diritti d abitazione e d uso spettano in aggiunta alle quote stabilite dagli artt. 581 e 582 c.c.? La tesi negativa sostenuta dalla dottrina prevalente La tesi positiva accolta dalle Sezioni Unite... 93

4 XII 6. Conclusioni: i diritti d abitazione e d uso ricevono un trattamento differenziato a seconda che si tratti di successione necessaria o di successione legittima La motivazione di Cass., sez. un., 27 febbraio 2013, n La motivazione di Cass. civ., sez. II, 18 aprile 2013, n CAPITOLO II LA CASSAZIONE AMMETTE LA VALIDITÀ DELLA CLAUSOLA DI DISEREDAZIONE 1. La questione controversa Diseredazione e successione necessaria La diseredazione del successibile non legittimario La tesi negativa La tesi intermedia. La diseredazione è nulla, ma occorre verificare se, indirettamente o implicitamente, esprima una volontà attributiva del testatore La tesi prevalente: validità della clausola di diseredazione come conseguenza di una revisione della causa del negozio testamentario La sentenza della Corte di Cassazione, sez. II, 25 marzo 2012, n PARTE TERZA DIRITTI REALI CAPITOLO I ALLE SEZIONI UNITE I CONFINI TRA AZIONE REALE DI RIVENDICA E AZIONE PERSONALE DI RESTITUZIONE 1. La tutela restitutoria: la distinzione tra azioni reali e azioni personali La questione rimessa alle Sezioni Unite I termini del contrasto giurisprudenziale La posizione dell ordinanza di rimessione CAPITOLO II QUESTIONI ATTUALI IN TEMA DI DIRITTO DI SOPRAELEVAZIONE DELL ULTIMO PIANO DELL EDIFICIO 1. Inquadramento dell istituto I dubbi di legittimità costituzionale delle prerogative riconosciute al proprietario dell ultimo piano Cosa si intende per costruzione ai fini dell art c.c.? La recente sentenza 28 febbraio 2013, n. 5039, a proposito dell altana veneziana

5 XIII 4. I limiti all esercizio del diritto. L inadeguatezza delle condizioni statiche dell edificio Gli altri limiti previsti dall art c.c. e la prescrizione del diritto di opporsi degli altri condomini Il diritto all indennizzo. Metodo di calcolo: valore della colonna d aria o del suolo occupato? CAPITOLO III AZIONE DI RIVENDICAZIONE A TUTELA DELLA COSA COMUNE PROPOSTA DAL SINGOLO CONDOMINIO E LITISCONSORZIO NECESSARIO DEGLI ALTRI CONDOMINI CASS. SEZ. UN. 13 NOVEMBRE 2013, N La questione controversa I diversi indirizzi giurisprudenziali La tesi secondo cui non vi è litisconsorzio necessario La tesi secondo cui vi è sempre litisconsorzio necessario La tesi che ritiene esistente il litisconsorzio solo nel caso in cui il convenuto proponga domanda riconvenzionale per l accertamento della proprietà esclusiva La soluzione delle Sezioni Unite La motivazione della sentenza delle Sezioni Unite 13 novembre 2013, n PARTE QUARTA OBBLIGAZIONI E CONTRATTI CAPITOLO I LA CAUSA IN CONCRETO DEL CONTRATTO NELLE PIÙ SIGNIFICATIVE APPLICAZIONI GIURISPRUDENZIALI 1. Una recente sentenza della Cassazione sull illiceità della causa in concreto La causa in concreto e il suo successo nelle applicazioni giurisprudenziali La storia della causa del contratto La teoria bettiana della causa in astratto e il suo progressivo superamento nei contributi dottrinali L iniziale dissociazione giurisprudenziale: evoca la causa in concreto ma continua a parlare di causa in astratto I primi riferimenti espliciti alla causa come funzione economicoindividuale del singolo contratto. Il caso Lentini (segue) Il muto di scopo collegato alla compravendita di un auto

6 XIV 3.5. La prima sentenza che utilizza espressamente la formula causa in concreto La causa in concreto nella sentenza delle Sezioni Unite n del 2010 per qualificare in termini onerosi o gratuiti il pagamento di debito altrui effettuato dal terzo poi dichiarato fallito Rapporti tra causa concreta e presupposizione La causa turistica e le sopravvenienze che incidono sulla sua realizzazione La causa concreta nel diritto tributario come strumento antielusivo La causa in concreto come strumento per verificare l illiceità del contratto. Cass., sez. III, 8 febbraio CAPITOLO II IL RILIEVO OFFICIOSO DELLA NULLITÀ NEI GIUDIZI DI RISOLUZIONE E ANNULLAMENTO DEL CONTRATTO E IL PROBLEMA DEL GIUDICATO IMPLICITO ESTERNO SULLA VALIDITÀ DEL CONTRATTO. DUE NUOVE QUESTIONI RIMESSE ALLE SEZIONI UNITE 1. La questione controversa Il primo intervento delle Sezioni Unite: sentenza 4 settembre 2012, n Il giudicato implicito esterno sulla validità del contratto in caso di rigetto della domanda di risoluzione. La nuova rimessione alle Sezioni Unite da parte di Cass., sez. II, ordinanza 3 luglio 2013, n Le motivazioni di Cass. civ. Sez. II, ordinanza 3 luglio 2013, n Il rilievo officioso della nullità del contratto nel giudizio di annullamento. La nuova ordinanza di rimessione alle Sezioni Unite CAPITOLO III DOMANDATO L ADEMPIMENTO, SI PUÒ CHIEDERE, OLTRE ALLA RISOLUZIONE, ANCHE IL RISARCIMENTO DEL DANNO DA INADEMPIMENTO? LA QUESTIONE ALLE SEZIONI UNITE 1. La mutatio libelli prevista dall art. 1453, comma secondo, c.c La possibilità di mutatio libelli si estende al risarcimento del danno? I termini del contrasto giurisprudenziale L ordinanza di remissione alle Sezioni Unite 9 agosto 2013, n CAPITOLO IV CAUSA ED EFFETTI DEL NEGOZIO DI ACCERTAMENTO, CON PARTICOLARE RIFERIMENTO ALLA MATERIA DEI DIRITTI REALI 1. Inquadramento dell istituto L eliminazione giudiziale e negoziale dell incertezza Differenze tra negozio di accertamento e transazione

7 XV 4. Natura giuridica del negozio di accertamento Efficacia del negozio di accertamento La causa del negozio di accertamento Cass. civ., sez. II Sentenza, 24 agosto 2012, n CAPITOLO V NATURA GIURIDICA DELLA QUIETENZA DI PAGAMENTO E RELATIVO REGIME PROBATORIO. LA PAROLA DI NUOVO ALLE SEZIONI UNITE 1. La quietanza di pagamento Il contrasto giurisprudenziale sui limiti della prova per testi della simulazione della quietanza La risposta delle Sezioni Unite: la sentenza 13 maggio 2002, n La giurisprudenza successiva e le perduranti incertezze in ordine alla natura giuridica della quietanza e al relativo regime probatorio La nuova rimessione alle Sezioni Unite da parte di Cass., sez. II, ordinanza 23 luglio 2013, n CAPITOLO VI LA TUTELA DEL COMPRATORE IN CASO DI VIZI DEL BENE. IN PARTICOLARE, NATURA ED EFFETTI DELL IMPEGNO DEL VENDITORE DI ELIMINARE I VIZI DELLA COSA 1. La questione controversa decisa da Cass. Sez. Un. n del I principi espressi dalle Sezioni Unite Vizi redibitori, mancanza di qualità essenziali e aliud pro alio La tutela del compratore in caso di vizi redibitori I rimedi in caso di mancanza delle qualità essenziali L aliud pro alio Vi è spazio per un azione del compratore diretta ad ottenere l eliminazione dei vizi? Vi è spazio per una richiesta di sostituzione del bene? L impegno del venditore di eliminare i vizi del bene ed effetto novativo Gli effetti dell impegno di eliminare i vizi sulla prescrizione delle azioni edilizie La soluzione accolta dalle Sezioni Unite La motivazione della sentenza delle Sezioni Unite n / CAPITOLO VII RINNOVAZIONE TACITA DEL CONTRATTO DI LOCAZIONE DI IMMOBILI URBANI DOPO LA PRIMA SCADENZA: NUOVO CONTRATTO O EFFETTO LEGALE? (CASS. SEZ. UN. 19 MAGGIO 2013, N ) 1. Il quadro normativo e la questione controversa

8 XVI 2. I termini del contrasto giurisprudenziale Rinnovazione alla prima scadenza e nuovo contratto Il rapporto che si instaura dopo la rinnovazione tacita alla prima scadenza dà luogo ad un nuovo contratto? La soluzione delle Sezioni Unite: il secondo rapporto locatizio non deriva da un nuovo contratto ma è un effetto automatico dello spirare del termine CAPITOLO VIII AZIONE DI SIMULAZIONE RELATIVA PER INTERPOSIZIONE FITTIZIA DEL CONTRATTO DI COMPRAVENDITA: IL VENDITORE È LITISCONSORTE NECESSARIO? LA RISPOSTA DELLE SEZIONI UNITE 1. La questione controversa e il relativo dibattito giurisprudenziale La soluzione accolta dalle Sezioni Unite (Cass., sez. un., 14 maggio 2013, n ) La confutazione degli argomenti a sostegno della tesi che afferma sempre il litisconsorzio necessario CAPITOLO IX INNOVATIVI PRINCIPI DELLA CASSAZIONE SUL REGIME DEL PRELIMINARE DI VENDITA AVENTE AD OGGETTO UN IMMOBILE ABUSIVO 1. La questione esaminata dalla Corte di Cassazione con la sentenza n del Le nullità urbanistiche Le motivazioni di Cass. sez. II, 17 ottobre 2013, n Il diverso indirizzo espresso da Cass. sez. II, 5 luglio 2013, n Preliminare di vendita di immobili abusivi e sentenza costitutiva La produzione della documentazione urbanistico-edilizia nel giudizio di esecuzione del contratto preliminare PARTE QUINTA RESPONSABILITÀ CAPITOLO I IL DECALOGO DELLA CASSAZIONE IN MATERIA DI CONSENSO INFORMATO AL TRATTAMENTO MEDICO. PRESUPPOSTI DELLA RESPONSABILITÀ E DANNO RISARCIBILE 1. Il diritto all autodeterminazione in campo sanitario La teoria dell autolegittimazione dell attività medica e il ruolo del

9 XVII consenso del paziente. La differenza tra responsabilità civile e penale Prima ipotesi: sussiste sia violazione del consenso sia lesione del diritto alla salute perché l intervento ha avuto un esito infausto Seconda ipotesi: la lesione della salute è una conseguenza indiretta della violazione sulle regole del consenso Terza ipotesi: c è violazione del diritto all autodeterminazione ma non del diritto alla salute La responsabilità per violazione del consenso nella recente sentenza Cass., sez. III, 27 novembre 2012, n L irrilevanza del consenso presunto La motivazione della sentenza Cass. civ., sez. III, 27 novembre 2012, n La motivazione di Cass., sez. III, 20 agosto 2013, n : sulla natura del diritto al consenso informato e sulla necessità che il consenso sia effettivo e consapevole CAPITOLO II LA SENTENZA DELLA CORTE DI CASSAZIONE SUL LODO MONDADORI. RIFLESSIONI IN TEMA DI RAPPORTI TRA RIMEDI RESTITUTORI, IMPUGNATIVE NEGOZIALI E RISARCIMENTO DEL DANNO 1. La vicenda storica Le questioni teoriche esaminate dalla Cassazione I rapporti tra rimedi restitutori e rimedi risarcitori La facoltà di scelta di cui all art c.c. vale solo nell ambito dei rimedi risarcitori, ma non è espressione di un principio generale Il principio di effettività della tutela e la tendenziale atipicità della tutela in forma specifica La ritenuta inutilità nel caso di specie del rimedio restitutorio (la revocazione) e la conseguente esperibilità dell azione risarcitoria I rapporti tra impugnativa negoziale del contratto e domanda di risarcimento del danno proposta sulla base della formazione di un illecito che si assume abbia inciso sulla volontà negoziale La teoria dei c.d. vizi incompleti del contratto. Il superamento delle critiche dottrinali L art. 30 del codice del processo amministrativo e l autonomia dell azione risarcitoria rispetto a quella di annullamento La qualificazione della responsabilità in termini extracontrattuali e non precontrattuali Causalità materiale e causalità giuridica nell illecito aquiliano

10 XVIII CAPITOLO III LE ETICHETTE DEL DANNO NON PATRIMONIALE: I CONTROVERSI RAPPORTI TRA DANNO BIOLOGICO, DANNO MORALE E DANNO ESISTENZIALE AL VAGLIO DELLA GIURISPRUDENZA 1. Le ultime decisioni della Corte di Cassazione in materia di danno non patrimoniale I principi affermati dalle Sezioni Unite nel Contraddizioni giurisprudenziali in tema di risarcimento del danno morale in aggiunta al danno biologico L antica idea secondo cui esistono una pluralità di danni non patrimoniali La liquidazione del danno non patrimoniale secondo le Sezioni Unite del La giurisprudenza si discosta dal percorso segnato dalle Sezioni Unite Le tre sentenze in esame si riallineano ai principi delle Sezioni Unite Cass. civ., sez. III, 22 agosto 2013, n Cass. civ. Sez. III, 20 novembre 2012, n Cass. civ., sez. III, 17 aprile 2013, n CAPITOLO IV LOCAZIONE DI COSA COMUNE DA PARTE DI UNO DEI COMPROPRIETARI TRA NEGOTIORUM GESTIO E MANDATO SENZA RAPPRESENTANZA. VERSO L AZIONE DI INGIUSTO ARRICCHIMENTO DA FATTO ILLECITO 1. La questione controversa La locazione della cosa comune stipulata da uno solo dei due comproprietari. L apparente contrasto tra l art c.c. e l art c.c La tutela dei comproprietari pretermessi: gestione di affari o mandato? La soluzione delle Sezioni Unite 4 luglio 2012, n Un ipotesi di arricchimento mediante fatto ingiusto da lesione del potere di disposizione? La motivazione della sentenza delle Sezioni Unite. Si riporta di seguito la motivazione della sentenza delle Sezioni Unite CAPITOLO V DANNO DA CIRCOLAZIONE DEI VEICOLI. DECORRENZA DELLA PRESCRIZIONE BREVE IN CASO DI ESTINZIONE DEL REATO PER MORTE DEL REO. CASS. SEZ. UN. 5 APRILE 2013, N L art. 2947, comma 3, c.c La questione sottoposta alle Sezioni Unite

11 XIX 3. La soluzione accolta dalle Sezioni Unite Il precedente indirizzo che distingueva a seconda che l estinzione del reato avvenisse per amnistia o per morte del reo Gli argomenti delle Sezioni Unite per superare il precedente indirizzo Il diverso caso in cui non vi è pendenza del processo penale o il danneggiato non si sia costituito parte civile La motivazione della sentenza delle Sezioni Unite n. 8348/