Il recesso di s.r.l. - profili giuridici - Relatore: Avv. Tommaso Ariani

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1 Il recesso di s.r.l. - profili giuridici - La valutazione in ambito di recesso Firenze, 17 aprile 2019 Relatore: Avv. Tommaso Ariani tommaso.ariani@basp.it

2 Argomenti 1. La ratio del diritto di recesso 2. Le cause di recesso 3. Il procedimento di recesso 4. I criteri legali di determinazione del valore della quota 2

3 1. La ratio del diritto di recesso Personalizzazione del rapporto sociale Mutamento delle condizioni di investimento Trib. Milano «un' ipotesi di disinvestimento alternativa alla cessione delle azioni sul mercato» 3

4 2. Le cause di recesso Le cause si distinguono in: - Inderogabili si tratta di quelle previste per legge quelle elencate nell art. 2473, co. 1, (secondo periodo) quelle di cui all art quater quella di cui all art. 34, u.c., d.lgs. 3/2005 quella di cui all art bis c.c. - derogabili si tratta di quelle stabilite autonomamente dallo statuto co. 1 (primo periodo) «l atto costitutivo determina quando il socio può recedere dalla società e le relative modalità» 4

5 2. Le cause di recesso (segue) cambiamento dell oggetto o del tipo di società es. vendita dell azienda e trasformazione in holding (Trib. Milano ) fusione e scissione revoca dello stato di liquidazione trasferimento della sede sociale all estero eliminazione di una o più cause di recesso previste dall atto costitutivo 5

6 2. Le cause di recesso (segue) rilevante modificazione dei diritti particolari dei soci aumento di capitale con offerta di quote di nuova emissione a terzi (art bis) soppressione delle clausole compromissorie (art. 34, u.c., d.lgs. 5/2003) la mancanza di un termine finale (art. 2473, co. 2) entro 180 gg, salvo che lo statuto preveda un termine superiore (non può essere più di un anno) Trib. Milano : si applica anche alle società di durata oltre la vita dei soci (cfr. art c.c.) questione dibattuta 6

7 2. Le cause di recesso (segue) Art quater - Il socio di società soggetta ad attività di direzione e coordinamento può recedere: a. mutamento dello scopo sociale oppure l'esercizio di attività che alterino in modo sensibile e diretto le condizioni economiche e patrimoniali della società; b. sentenza di condanna di chi esercita attività di direzione e coordinamento ex art. 2497; c. all'inizio ed alla cessazione dell'attività di direzione e coordinamento, quando: non quotata alterazione delle condizioni di rischio dell'investimento 7

8 3. Il procedimento di recesso Chi? la legittimazione è riconosciuta a tutti i soci che non abbiano partecipato alla decisione (cfr. art bis «consentito») anche agli astenuti? Come? la legge rinvia allo statuto (eccezione: art. 34 d.lgs. 5/2003 si noti che è atto recettizio e che obbliga il socio a vendere (Trib. Roma ) V. ora Cass. n /2018 secondo cui «ove l'atto costitutivo e lo statuto non ne determinino le modalità e i tempi, il recesso va esercitato secondo correttezza e buona fede, spettando al giudice di merito valutare le circostanze del caso concreto, in particolare con riferimento alla congruità del termine entro il quale il recesso è stato esercitato, tenendo conto della pluralità degli interessi coinvolti.» 8

9 3. Il procedimento di recesso (segue) safe harbour (art. 2473, u.c.) revoca della delibera che lo legittima scioglimento della società procedimento per la determinazione del valore accordo fra le parti relazione giurata dell esperto nominato dal Tribunale applicazione dell art c.c. non può essere utilizzato se si contesta l esercizio del recesso (App. Torino ; Trib. Milano ) 9

10 3. Il procedimento di recesso (segue) modalità di rimborso esecuzione del rimborso entro 180 gg dalla comunicazione fatta alla società tecniche acquisto da parte degli altri soci proporzionalmente alle loro partecipazioni oppure acquisto da parte di un terzo individuato concordemente dai soci non recedenti in mancanza utilizzo di riserve disponibili oppure riduzione del capitale sociale con il meccanismo ex art c.c. (iscrizione delibera registro imprese; diritto di opposizione dei creditori) se non è possibile, la società viene posta in liquidazione 10

11 3. Il procedimento di recesso (segue) Status del socio receduto quando si producono gli effetti del recesso? immediatamente al momento in cui il recesso è comunicato alla società Il socio non può esercitare i diritti Trib. Roma ; Trib. Napoli ; Trib. Roma ; Trib. Trapani ; Trib. Milano, alla data di effettiva liquidazione della quota Il socio può esercitare i propri diritti Trib. Napoli «Il socio, anche dopo la dichiarazione di recesso, è legittimato a partecipare alle assemblee e a sottoscrivere l'aumento di capitale che sia eventualmente deliberato. Tale sottoscrizione non esprime una volontà incompatibile rispetto al recesso, ma è un atto necessitato dall'esigenza di non vedere annacquato il valore della propria partecipazione sociale»; Trib. Tivoli

12 4. I criteri legali di determinazione del valore della quota Art c.c. dispone: 1. rimborso della partecipazione «in proporzione del patrimonio sociale» 2. l importo del rimborso «è determinato (..) tenendo conto del (..) valore di mercato al momento della dichiarazione di recesso» È criterio derogabile statutariamente? 12

13 Grazie per l attenzione Per domande sulle questioni trattate: Tommaso.ariani@basp.it 13