ATTI TRA VIVI DI DIRITTO COMMERCIALE

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1 ANNAMARIA FERRUCCI CARMINE FERRENTINO ATTI TRA VIVI DI DIRITTO COMMERCIALE PROVA SCRITTA CONCORSO NOTARILE Con la presentazione di GUIDO CAPOZZI

2 XIX Presentazione... Prefazione alla prima edizione... Prefazione alla seconda edizione... Prefazione alla terza edizione... ix xi xv xvii PARTE I GENERALITÀ CAPITOLO I IL TEMA DI CONCORSO: OSSERVAZIONI DI CARATTERE GENERALE 1.1. Premessa Parte teorica e motivazione Generalità Parte teorica Motivazione Consigli pratici Suggerimenti stilistici per la stesura del tema di concorso Generalità L uso della persona L uso dei tempi verbali Lo stile La punteggiatura La stesura del tema al concorso: una metodologia Premessa L organizzazione del tempo e del lavoro. L analisi della traccia Segue. Appunti e schema La stesura definitiva e la rilettura PARTE II SCHEMI RAGIONATI DI ATTI SOCIETARI: ATTI DI MODIFICA DEL CONTRATTO DI SOCIETÀ DI PERSONE E VERBALI DEGLI ORGANI DI SOCIETÀ DI CAPITALI CAPITOLO II SCHEMA DI ATTO DI MODIFICA DI CONTRATTO DI SOCIETÀ DI PERSONE 2.1. Premessa Clausole formali iniziali Costituzione dei soggetti Premessa... 37

3 XX 2.5. Determinazioni e convenzioni Modifica della ragione sociale Modifica della sede Modifica dell oggetto Modifica dell amministratore Aumento del capitale Riduzione del capitale per perdite Riduzione del capitale sociale volontaria Proroga espressa della società Scioglimento della società, con messa in liquidazione e nomina dei liquidatori ex art. 2272, comma 1, n. 1), 2), 4), codice civile Scioglimento della società, con messa in liquidazione e nomina di liquidatore, ex art. 2272, comma 1, n. 3) codice civile Scioglimento della società, senza messa in liquidazione e cessazione della società, ex art. 2272, comma 1, n. 3) codice civile Cessione di quota Eventuali modifiche conseguenti del contratto sociale. Esempi Norma contrattuale di chiusura e riproduzione integrale del contratto sociale Clausole formali conclusive Adempimenti successivi alla modifica dei patti sociali ed obblighi del notaio Esempi di atto Riduzione del capitale sociale volontaria Cessione di quota Scioglimento della società, con messa in liquidazione e nomina dei liquidatori ex art. 2272, comma 1, n. 3, codice civile Scioglimento della società, senza messa in liquidazione e cessazione della società, ex art. 2272, comma 1, n. 3, codice civile CAPITOLO III SCHEMA DI VERBALE DEGLI ORGANI DI SOCIETÀ DI CAPITALI 3.1. Premessa Parti del verbale assembleare Clausole formali iniziali Costituzione dei soggetti Indicazione del tipo di assemblea e dell oggetto delle deliberazioni da assumere Segue. Costituzione dei soggetti, indicazione del tipo di assemblea e dell oggetto delle deliberazioni da assumere in caso di concorrente attività negoziale Nomina del presidente dell assemblea e constatazione della sussistenza di tutti i presupposti formali e sostanziali per la regolarità dell assemblea Variante per l ipotesi di assemblea c.d. totalitaria... 64

4 XXI 3.9. Esposizione del presidente sugli argomenti all ordine del giorno Discussione dei soci, votazione e deliberazione Menzione di eventuali operazioni negoziali nel corso di un assemblea contestualmente verbalizzata Menzione di eventuali operazioni negoziali nel corso di un assemblea non contestualmente verbalizzata Le c.d. delibere conseguenti e la modifica dello statuto sociale o dell atto costitutivo. Allegazione dello statuto sociale aggiornato Le clausole di chiusura, dell assemblea e dell atto Il controllo notarile in sede di delibere modificative dello statuto Gli effetti dell iscrizione delle delibere modificative nel Registro delle Imprese Esempi di atto Verbale base di assemblea Verbale di assemblea totalitaria Verbale di assemblea totalitaria di società con un unico socio (c.d. unipersonale) Verbale di assemblea non contestuale: schema Verbale di riunione del consiglio di amministrazione Verbale della deliberazione di amministratore unico PARTE III PRINCIPALI SCHEMI DI ATTI SOCIETARI CAPITOLO IV ATTI COSTITUTIVI 4.1. Schema base di atto costitutivo di società in accomandita semplice Schema base di atto costitutivo di società in nome collettivo con conferimento di bene immobile Schema base di atto costitutivo di società a responsabilità limitata CAPITOLO V VERBALI DI AUMENTO DEL CAPITALE SOCIALE A PAGAMENTO DI SOCIETÀ PER AZIONI 5.1. Aumento di capitale sociale a pagamento non sottoscritto di società per azioni da liberarsi in denaro Aumento di capitale sociale a pagamento non proporzionale Aumento di capitale sociale a pagamento di società per azioni da liberarsi in denaro e contestualmente sottoscritto Aumento di capitale sociale a pagamento non sottoscritto di società per azioni da liberarsi con conferimenti di beni in natura ex art cod. civ. e con esclusione del diritto di opzione

5 XXII 5.5. Aumento di capitale sociale a pagamento di società per azioni non sottoscritto contestualmente da liberarsi con conferimenti di beni in natura senza relazione di stima ex art ter cod. civ Aumento di capitale sociale a pagamento di società per azioni sottoscritto e liberato contestualmente con conferimento di bene immobile Atto di conferimento di bene in natura Aumento di capitale sociale non contestualmente sottoscritto in presenza di azioni proprie e di azioni di godimento Aumento di capitale sociale di società per azioni con parziale esclusione del diritto di opzione a causa di un conferimento in natura in presenza di obbligazioni convertibili Aumento di capitale sociale da liberarsi mediante: a) compensazione fra credito del conferente verso la società in dipendenza di finanziamenti effettuati (versamenti soci in conto finanziamento alla società) e debito del conferente derivante dalla sottoscrizione; b) versamenti in conto futuro aumento di capitale con conferimenti effettuati dai soci in proporzione delle rispettive partecipazioni societarie Aumento delegato ex art cod. civ A) Delega astratta con modifica dello statuto B) Delega concreta (dell assemblea straordinaria) all organo amministrativo ad aumentare il capitale sociale con offerta delle azioni di nuova emissione in opzione ai soci ex art cod. civ C) Delega concreta (dell assemblea straordinaria) all organo amministrativo ad aumentare il capitale sociale con esclusione del diritto di opzione dei soci D) Prassi in assenza di delega astratta contenuta nello statuto: contestuale modifica dello statuto con attribuzione di delega concreta Verbale di riunione del consiglio di amministrazione di società per azioni in esercizio di facoltà delegata ex art cod. civ. con offerta in opzione ai soci ex art cod. civ Verbale di riunione del consiglio di amministrazione di società per azioni in esercizio di facoltà delegata ex art cod. civ. con esclusione del diritto di opzione a causa di conferimenti in natura con relazione di stima ex art cod. civ Verbale di riunione del consiglio di amministrazione di società per azioni in esercizio di facoltà delegata ex art cod. civ. (con esclusione del diritto di opzione per i soci a causa di conferimenti in natura senza relazione di stima) CAPITOLO VI VERBALI DI AUMENTI DI CAPITALE GRATUITO DI SOCIETÀ PER AZIONI 6.1. Aumento gratuito di capitale sociale di società per azioni

6 XXIII 6.2. Aumento gratuito di capitale sociale in presenza di azioni proprie e di azioni di godimento Aumento gratuito di capitale sociale in presenza di obbligazioni convertibili (tecnica dell aumento in parte accantonato) Aumento gratuito c.d. delegato da parte dell organo amministrativo. 168 CAPITOLO VII VERBALI DI AUMENTI DI CAPITALE C.D. MISTO DI SOCIETÀ PER AZIONI CAPITOLO VIII VERBALI DI AUMENTI DI CAPITALE A PAGAMENTO E CONFERIMENTI DI SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA 8.1. Aumento del capitale sociale a pagamento con offerta del diritto di sottoscrizione ai soci con nomina dell organo di controllo rappresentato dal c.d. sindaco unico Aumento del capitale sociale a pagamento con esclusione parziale del diritto di sottoscrizione dei soci in favore dei terzi ex art bis, comma 1, cod. civ. e conferimenti in natura Aumento del capitale sociale a pagamento da parte dell organo amministrativo in esercizio di facoltà delegata ex art cod. civ. con offerta in opzione ai soci ex art bis cod. civ Conferimenti in S.r.l CAPITOLO IX VERBALI DI AUMENTI DI CAPITALE GRATUITO DI SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA CAPITOLO X VERBALI DI RIDUZIONE VOLONTARIA DEL CAPITALE SOCIALE DI SOCIETÀ PER AZIONI Riduzione volontaria del capitale sociale mediante rimborso ai soci Riduzione volontaria del capitale sociale in presenza di obbligazioni (ordinarie e convertibili) Riduzione volontaria del capitale sociale mediante rimborso ai soci e con emissione di azioni c.d. di godimento Riduzione volontaria del capitale sociale mediante liberazione dei soci dall obbligo di versamenti ancora dovuti Riduzione volontaria del capitale sociale mediante riscatto ed annullamento di azioni proprie ex art bis, comma 1, n. 1, cod. civ Riduzione volontaria del capitale sociale mediante annullamento di azioni proprie

7 XXIV Riduzione volontaria del capitale sociale mediante imputazione ad apposita riserva dell importo della riduzione Riduzione volontaria del capitale sociale mediante rimborso ai soci in presenza di liquidazione Riduzione volontaria del capitale sociale mediante rimborso ai soci in presenza di perdite inferiore al terzo CAPITOLO XI VERBALI DI RIDUZIONE VOLONTARIA DEL CAPITALE SOCIALE DI SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA Riduzione volontaria ex art cod. civ. con soppressione dell organo di controllo pluripersonale CAPITOLO XII VERBALI DI RIDUZIONE DEL CAPITALE SOCIALE: CASI PARTICOLARI Riduzione del capitale sociale a seguito di recesso del socio ex art quater, comma 6, cod. civ Riduzione del capitale sociale per decadenza di azionista moroso ex art cod. civ CAPITOLO XIII VERBALI DI RIDUZIONE PER PERDITE DEL CAPITALE SOCIALE DI SOCIETÀ PER AZIONI Riduzione del capitale sociale per perdite inferiori al terzo del capitale sociale Provvedimenti ex art. 2446, comma 1, cod. civ A) Verbale di assemblea straordinaria di riduzione del capitale sociale di un importo pari alle perdite accertate B) Verbale di assemblea straordinaria di presa di atto delle perdite di ammontare superiore ad un terzo e rinvio a nuovo delle perdite (c.d. non deliberazione) C) Verbale dell assemblea ordinaria (o del consiglio di sorveglianza) che approva il bilancio e riduce il capitale sociale per perdite ex art. 2446, comma 2, cod. civ D) Verbale di assemblea straordinaria di riduzione del capitale sociale per perdite ex art. 2446, comma 2, cod. civ E) Verbale del consiglio di amministrazione di riduzione del capitale sociale per perdite (nel caso di rinvio a nuovo) in presenza di azioni senza valore nominale (ex art. 2446, comma 3, cod. civ.) F) Riduzione ex art. 2446, in presenza di obbligazioni Provvedimenti ex art cod. civ

8 XXV A1) Riduzione per perdite oltre il terzo del capitale sociale che hanno portato lo stesso al di sotto del minimo legale A2) Riduzione per perdite oltre il terzo del capitale sociale che hanno portato lo stesso al di sotto del minimo legale, in presenza di obbligazioni convertibili B) Verbale di trasformazione di una S.p.a. in S.r.l. ex art cod. civ La mancata adozione dei provvedimenti ex art cod. civ A) Verbale di presa di atto della avvenuta causa di scioglimento e nomina dei liquidatori Le ipotesi non espressamente previste dall art cod. civ A1) Riduzione per perdite che riducono a zero il capitale sociale (verbale di azzeramento del capitale sociale e sua ricostituzione) A2) Riduzione per perdite che riducono a zero il capitale sociale, in presenza di obbligazioni (verbale di azzeramento del capitale sociale e sua ricostituzione) (da utilizzarsi anche per il caso di riduzione del capitale sotto zero) B) Riduzione per perdite oltre il capitale sociale B1) La c.d. altalena B2) Aumento con emissione delle azioni con sopraprezzo CAPITOLO XIV VERBALI DI RIDUZIONE PER PERDITE DEL CAPITALE SOCIALE DI SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA PARTE IV ATTI DI DIRITTO COMMERCIALE ATTO N. 1 ATTO N. 2 La mancata ricostituzione della pluralità di soci nelle società di persone decorsi sei mesi ex art. 2272, n. 4 cod. civ. Effetti: la continuazione dell attività di impresa da parte del socio superstite e la trasformazione in Società a Responsabilità Limitata Unipersonale: legittimità. La c.d. voltura catastale di atti societari, per i quali è prevista l iscrizione nel Registro delle imprese, che comportano qualsiasi mutamento nell intestazione catastale dei beni immobili di cui siano titolari persone giuridiche. Presenza di amministratore rumeno che dichiara di parlare l italiano Trasformazione omogenea c.d. evolutiva: di società in nome collettivo (con socio di opera) in società a responsabilità limitata e comunione legale: il passaggio da un regime di responsabilità illimitata per le obbligazioni sociali delle S.n.c., al diverso regime di responsabilità limitata al conferimento delle S.r.l. e la eventuale caduta in comunione legale delle nuove partecipazioni sociali del coniuge. La regola della maggioran-

9 XXVI ATTO N. 3 ATTO N. 4 ATTO N. 5 ATTO N. 6 za (deroga legale all art cod. civ.) e il diritto di recesso del socio. Atto di trasformazione: forma e natura giuridica. Relazione di stima e tutela dell integrità del capitale sociale. Incapace ed esercizio dell attività di impresa. Trasferimento della sede sociale e cambiamento della denominazione sociale. Le modifiche operate con l art. 35, comma 2, lett. a) del D.L. 9 febbraio 2012, n. 5, convertito in Legge 4 aprile 2012, n. 35: la misura del capitale sociale della società risultante dalla trasformazione e la nomina dell organo di controllo Caduta in regime di comunione legale delle partecipazioni sociali caratterizzate dalla responsabilità limitata per le obbligazioni sociali e legittimazione all esercizio dei diritti che ne derivano. Rappresentante comune di partecipazioni societarie: limiti e poteri. Attribuzione del diritto di voto in misura non proporzionale alla partecipazione sociale: eventuale ammissibilità. Operatività delle cause di scioglimento: espressa regolamentazione temporale degli effetti dello scioglimento. La pubblicità ex art. 2484, comma 3, cod. civ. come fatto costitutivo dello stato di liquidazione. Delibera dell assemblea di proroga della durata della società: insussistenza del diritto di recesso e differenza con la disciplina della S.P.A Trasformazione di consorzio in società a responsabilità limitata. Natura dell atto: atto negoziale di trasformazione o delibera? La relazione di stima e la redazione della situazione patrimoniale. Il recesso del consorziato e la responsabilità dei partecipanti al consorzio. Le quote della società a responsabilità limitata che risulta dalla trasformazione. Le società a responsabilità limitata consortili: la disciplina applicabile e la sovrapposizione tra regole societarie e norme sui consorzi. I diversi orientamenti dottrinali e giurisprudenziali. Inammissibilità del voto capitario Trasformazione di società per azioni con perdite che hanno ridotto di oltre un terzo il capitale sociale portandolo al di sotto del minimo legale, in società in accomandita semplice. Causa di scioglimento e pubblicità ex art. 2484, comma 3, cod. civ. Eventuale preventiva decisione di riduzione del capitale per perdite. Società di capitali e partecipazione a società di persone. Incapace e trasformazione. Consenso alla assunzione della responsabilità illimitata anche per le obbligazioni sorte anteriormente alla trasformazione. Adempimenti formali ex art cod. civ.: relazione degli amministratori che illustri le motivazioni e gli effetti dell operazione e non necessità della relazione di stima ex art ter cod. civ Atto costitutivo di società per azioni con assegnazione delle azioni, senza valore nominale, in misura non proporzionale ai conferimenti dei soci. Ammissibilità del c.d. socio non confe-

10 XXVII ATTO N. 7 ATTO N. 8 ATTO N. 9 rente e, specularmente, del c.d. conferente non socio. Conferimento di fondo rustico e prelazione legale. Clausole di prelazione: la prelazione in favore di terzo estraneo alla compagine sociale. Clausole di mero gradimento e clausola compromissoria. Nomina di soggetti diversi dalle persone fisiche alla carica di amministratore unico di società per azioni ovvero consiglio di amministrazione e legittimità di clausola che esclude la legale rappresentanza in capo al presidente. Partecipazione di società di capitali in società di capitali. Durata indeterminata e recesso. Durata del primo esercizio sociale della società per azioni e più in generale delle società di capitali Fusione per incorporazione. Delibera della società incorporante di approvazione del progetto di fusione. Determinazione del rapporto di cambio. Semplificazioni in materia di relazioni e di documentazioni in caso di fusione: le modifiche del d.lgs 22 giugno 2012, n Aumento del capitale sociale a servizio della fusione in misura inferiore al netto patrimoniale ricevuto dalla società incorporata e riserva da fusione. Retrodatazione degli effetti di cui ai nn. 5 e 6 dell art ter cod. civ. Modifica dell oggetto sociale Aumento del capitale sociale c.d. misto. Aumento gratuito e risorse del patrimonio netto utilizzabili. Aumento oneroso, in presenza di perdite, da liberarsi mediante conferimenti in denaro: utilizzabilità del versamento in conto futuro aumento di capitale sociale; parziale esclusione del diritto di sottoscrizione ed offerta a terzi; ammissibilità di compensazione del debito da sottoscrizione con il credito vantato dal socio verso la società. Quorum assembleari ex art bis cod. civ. Convocazione dell assemblea della s.r.l. Presupposti ex art cod. civ. e nomina dell organo di controllo. La revisione legale dei conti. Ruolo del notaio verbalizzante nell assemblea straordinaria. Clausola statutaria sulla partecipazione alla distribuzione delle riserve disponibili. Vincolo di destinazione degli utili a futuri aumenti di capitale. Recesso e durata statutaria fino al Concordato preventivo e controllo notarile sul contenuto della decisione di approvazione della domanda e delle condizioni del concordato ai fini della sua iscrivibilità nel registro delle imprese. In particolare la c.d. domanda di concordato in bianco (concordato con riserva o concordato senza piano): forma e contenuto. La c.d. determina dell amministratore unico di società a responsabilità limitata con unico socio. La presenza obbligatoria del notaio: il verbale notarile attestante l avvenuta deliberazione della domanda di concordato e il problema della pubblicità nel registro delle imprese

11 XXVIII ATTO N. 10 Società a responsalità limitata c.d. semplificata ex art bis cod. civ.: modello standard tipizzato e sua inderogabilità sostanziale. Requisiti soggettivi e trasferimento delle partecipazioni sociali. Modificazioni statutarie e trasformazione di s.r.l. semplificata in società a responsabilità limitata a capitale ridotto (art. 44 del D.L. 22 giugno 2012, n. 83, convertito in L. 7 agosto 2012, n. 134): requisiti soggettivi dei soci. Le società di capitali e la condizione di start-up innovative come introdotta dall art. 25 del D.L. 18 ottobre 2012, n. 179, convertito in L. 17 dicembre 2012, n Indice bibliografico Indice degli argomenti