INDICE. Parte Prima INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ NELL APPALTO IN GENERE CAPITOLO 1 VIZI E DIFFORMITÀ NELL APPALTO.

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1 INDICE Parte Prima INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ NELL APPALTO IN GENERE CAPITOLO 1 VIZI E DIFFORMITÀ NELL APPALTO. ASPETTI GENERALI 3 1. L estensione della responsabilità dell appaltatore per i vizi e le difformità dell opera 4 2. La definizione di vizio 5 3. I vizi palesi e gli effetti dell accettazione da parte del committente 8 4. I vizi riconoscibili 9 5. La riconoscibilità con il parametro della diligenza del professionista tecnico 9 6. La riconoscibilità con la diligenza del buon padre di famiglia La definizione di difformità CAPITOLO 2 LE TIPOLOGIE DI VIZI DELL OPERA ED IL LORO RICONOSCIMENTO DA PARTE DELL APPALTATORE I vizi rilevanti successivamente all accettazione dell opera La categoria dei vizi occulti La categoria dei vizi taciuti in mala fede La categoria dei vizi occultati con raggiri La fattispecie di mancanza di qualità L aliud pro alio quale fattispecie di difformità dell opera L aliud pro alio quale fattispecie di responsabilità contrattuale ordinaria Il riconoscimento dei vizi da parte dell appaltatore. Aspetti generali Le conseguenze del riconoscimento dei vizi da parte dell appaltatore La differenza fra il riconoscimento dei vizi e la semplice conoscenza di essi da parte dell appaltatore Aspetti formali dell atto di riconoscimento dei vizi Aspetti di carattere processuale del riconoscimento dei vizi Il riconoscimento dei vizi da parte dell appaltatore nella fattispecie di gravi difetti dell immobile

2 IV Indice CAPITOLO 3 LA GARANZIA NELL APPALTO La garanzia dell appaltatore per i vizi e le difformità dell opera appaltata. Prime considerazioni Le condizioni per l operatività della garanzia: il completamento e l accettazione dell opera La garanzia dell appaltatore: una fattispecie di responsabilità ordinaria del debitore La diligenza e l obbligazione di risultato dell appaltatore. La tesi della mancata rilevanza della diligenza dell appaltatore ai fini della sua responsabilità Rilievi critici alla tesi dell irrilevanza della diligenza dell appaltatore: funzione dell attività (e della diligenza) dell appaltatore nell economia complessiva del contratto La rilevanza della colpa contrattuale nella così detta garanzia (rectius responsabilità) dell appaltatore La tesi della garanzia dell appaltatore quale fattispecie di garanzia in senso tecnico Rilievi circa la tesi della garanzia in senso tecnico La tesi della garanzia dell appaltatore come fattispecie di presunzione iuris et de iure di responsabilità Garanzia dell appaltatore e responsabilità oggettiva Rilievi circa la teoria della responsabilità oggettiva L applicazione della garanzia dell appaltatore all appalto di servizi CAPITOLO 4 ASPETTI GENERALI DELLE AZIONI DI GARANZIA La legittimazione attiva del committente La mancanza di legittimazione attiva degli aventi causa del committente La legittimazione attiva del cessionario del contratto di appalto La legittimazione passiva dell appaltatore Caratteri generali delle azioni di garanzia La disciplina della garanzia nell appalto e nella vendita Profili processuali peculiari della garanzia dell appaltatore

3 Indice V CAPITOLO 5 L AZIONE PER L ELIMINAZIONE DEI VIZI E DELLE DIFFORMITÀ La natura dell azione L interpretazione dell inciso «a spese dell appaltatore»: la tesi dell eliminazione dei difetti ad opera di terzi Aspetti critici della tesi dell esecuzione delle riparazioni ad opera di terzi L eliminazione dei difetti ad opera dell appaltatore Eliminazione dei difetti e variazioni dell opera La responsabilità per l opera di eliminazione dei difetti L eliminazione delle difformità dell opera Azione di eliminazione dei vizi e azione di risoluzione Il principio inadimplenti non est adimplendum e la domanda per ottenere l eliminazione dei vizi Le modalità di attuazione dell eliminazione dei vizi da parte dell appaltatore Profili di carattere processuale dell azione per l eliminazione dei difetti CAPITOLO 6 L AZIONE DI RIDUZIONE DEL PREZZO La natura dell azione Il rapporto fra l azione di riduzione del prezzo e l azione di eliminazione dei vizi I presupposti dell azione di riduzione del prezzo La quantificazione della riduzione del prezzo Profili procedurali dell azione di riduzione del prezzo CAPITOLO 7 L AZIONE DI RISARCIMENTO DEL DANNO L azione di risarcimento del danno nel contesto della garanzia (rectius responsabilità) dell appaltatore L elemento soggettivo nell azione di risarcimento per l inadempimento dell appaltatore Le applicazioni a fattispecie concrete dell azione di risarcimento dei danni patiti dal committente La determinazione del danno oggetto di risarcimento

4 VI Indice CAPITOLO 8 LA RISOLUZIONE DEL CONTRATTO DI APPALTO Il requisito della gravità dell inadempimento nel diritto comune e nella disciplina speciale dell appalto Aspetti delle disposizioni in materia di risoluzione La risoluzione del contratto di vendita e la risoluzione del contratto di appalto L assoluta inidoneità dell opera come presupposto per la risoluzione nell appalto La nozione di assoluta inidoneità e la fattispecie di ineliminabilità dei difetti Le fattispecie concrete vagliate dalla giurisprudenza La determinazione dei vizi per la risoluzione del contratto di appalto La fattispecie di risoluzione dell appalto di opere diverse Appalto di servizi e risoluzione del contratto La risoluzione del rapporto e i vizi occulti La risoluzione del rapporto e il risarcimento del danno subito dal committente I profili di carattere processuale dell azione di risoluzione e i rapporti con le altre azioni di garanzia L azione di risoluzione ed il principio di retroattività CAPITOLO 9 LA PRESCRIZIONE E LA DECADENZA NELLE AZIONI DI GARANZIA I termini previsti per le azioni di responsabilità La decadenza delle azioni di garanzia nell appalto. Prime considerazioni La decorrenza del termine di decadenza La tempestività della denunzia La prescrizione delle azioni di garanzia nell appalto L applicabilità del termine di prescrizione della garanzia all appalto di servizi

5 Indice VII Parte Seconda APPALTO DI BENI MOBILI DI CONSUMO. INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CAPITOLO 10 L APPALTO DI BENI MOBILI DI CONSUMO La direttiva n. 1999/44/CE L ambito oggettivo di applicazione della novella: l appalto di beni mobili di consumo Le nozioni di committente consumatore e di venditore (rectius appaltatore) La definizione di bene mobile di consumo L esecuzione del contratto e la conformità del bene alle pattuizioni L esecuzione conforme (rectius diligente) del contratto Le presunzioni di conformità e di esistenza del difetto Installazione del bene di consumo e negligenza dell appaltatore Il caso fortuito nel contratto di appalto di beni mobili di consumo La rilevanza della colpa contrattuale nella responsabilità dell appaltatore per i beni mobili di consumo I casi di esclusione della responsabilità speciale Il principio lex specialis derogat generali e la libertà di scelta del committente consumatore La funzione integrativa e la funzione interpretativa delle norme generali in relazione alla responsabilità dell appaltatore di beni di consumo La garanzia in senso tecnico Le azioni a disposizione del committente consumatore. Aspetti generali Le azioni speciali per i difetti di conformità e le azioni comuni per i vizi e le difformità dell opera L azione per la riparazione o la sostituzione del bene di consumo L azione di riduzione del prezzo nell appalto di beni di consumo L azione per la risoluzione del contratto nell appalto di beni di consumo L imperatività delle norme speciali

6 VIII Indice Parte Terza APPALTO IMMOBILIARE. INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CAPITOLO 11 ASPETTI GENERALI DELLA RESPONSABILITÀ NELL APPALTO IMMOBILIARE Profili generali della responsabilità aggravata dell appaltatore nell appalto immobiliare Aspetti di interpretazione storica della norma sulla responsabilità nell appalto immobiliare Aspetti di interpretazione comparata Natura della responsabilità aggravata dell appaltatore. La responsabilità ex art c.c. come fattispecie di responsabilità aquiliana La responsabilità ex art c.c. come fattispecie giuridica sia contrattuale sia extracontrattuale La giurisprudenza in tema di responsabilità dell appaltatore complessivamente considerata CAPITOLO 12 L OGGETTO DELLA RESPONSABILITÀ Prime considerazioni sui beni immobili destinati a lunga durata I requisiti del bene immobile Casistica giurisprudenziale circa i beni immobili per la responsabilità aggravata dell appaltatore I criteri per determinare la destinazione a lunga durata dell immobile Casistica giurisprudenziale circa la destinazione a lunga durata di un immobile La rilevanza della causa dell evento dannoso Il vizio del suolo Il difetto della costruzione Rovina e difetti dell opera in rapporto alla negligenza dell appaltatore La rovina dell opera Il pericolo di rovina I gravi difetti La gravità del difetto intesa come incidenza sulle strutture portanti dell immobile La gravità del difetto intesa come carenza di solidità La gravità del difetto intesa come menomazione apprezzabile del normale godimento dell opera

7 Indice IX I gravi difetti nella casistica giurisprudenziale La distinzione fra i gravi difetti ex at c.c. e i vizi ex art c.c. CAPITOLO 13 LA LEGITTIMAZIONE ATTIVA E PASSIVA ALL AZIONE DI RESPONSABILITÀ AGGRAVATA L ambito soggettivo della responsabilità. Prime considerazioni sulla legittimazione attiva La legittimazione del committente La legittimazione degli acquirenti dell immobile e degli eredi, in qualità di aventi causa del committente La legittimazione del condominio in qualità di avente causa del committente La legittimazione dell acquirente dal venditore costruttore La legittimazione del terzo danneggiato L ambito soggettivo della responsabilità: la legittimazione passiva. Prime considerazioni La legittimazione dell appaltatore La legittimazione dell engineer La legittimazione del costruttore in base ad un contratto d opera La legittimazione del subappaltatore La legittimazione del fornitore dei materiali La legittimazione del venditore costruttore La legittimazione del venditore committente Conseguenze dell applicazione dell art c.c.: l azione di regresso a favore del venditore committente La legittimazione del promissario venditore La legittimazione del professionista tecnico progettista La legittimazione del professionista tecnico direttore dei lavori La legittimazione passiva del committente CAPITOLO 14 L AZIONE PER LA RESPONSABILITÀ AGGRAVATA E I TERMINI DI PRESCRIZIONE E DECADENZA Gli strumenti di tutela del soggetto danneggiato. L azione di risarcimento del danno L ammissibilità della reintegrazione in forma specifica nell azione per la responsabilità aggravata Reintegrazione in forma specifica ed eccessiva onerosità

8 X Indice I termini per l esperimento dell azione di responsabilità aggravata dell appaltatore Il termine decennale per la responsabilità nell appalto immobiliare Il termine per la denunzia della rovina, del pericolo di rovina e dei gravi difetti dell opera immobiliare La prescrizione dell azione di responsabilità aggravata dell appaltatore Parte Quarta APPALTO PUBBLICO. INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CAPITOLO 15 ASPETTI GENERALI DELLA RISOLUZIONE IN VIA DI AUTOTUTELA Norme civilistiche e norme pubblicistiche a tutela della stazione appaltante Responsabilità dell appaltatore e collaudo nell appalto pubblico I vizi rilevanti ai fini della responsabilità dell appaltatore nell appalto pubblico La disciplina delle penali a carico dell appaltatore L autotutela della stazione appaltante nell appalto di lavori pubblici Risoluzione in via di autotutela e posizioni delle parti nel rapporto contrattuale La risoluzione, con provvedimento di autotutela, del contratto per inadempimento dell appaltatore La norma attuale in tema di risoluzione autoritativa in rapporto alle norme precedenti La natura dell atto di risoluzione in via di autotutela del contratto CAPITOLO 16 LA RESPONSABILITÀ PER GRAVE INADEMPIMENTO Prime considerazioni sulla risoluzione per grave inadempimento La risoluzione autoritativa del rapporto da parte dell amministrazione appaltante fra diritto comune e autotutela Il requisito della gravità dell inadempimento L esercizio del potere di risoluzione autoritativa in capo alla stazione appaltante La contestazione degli addebiti all appaltatore Gli aspetti formali dell avviso del procedimento di risoluzione all appaltatore

9 Indice XI I presupposti per la risoluzione autoritativa Le fattispecie riconosciute dalla giurisprudenza per la risoluzione in via di autotutela per grave inadempimento alle obbligazioni di contratto L illegittimità del provvedimento di risoluzione in via di autotutela L illegittimità dei provvedimenti di risoluzione autoritativa nella giurisprudenza L azione dell appaltatore per il risarcimento del discredito commerciale conseguente alla risoluzione autoritativa illegittima La risoluzione in via di autotutela del contratto da parte della stazione appaltante e la domanda di risoluzione presentata dall appaltatore Il provvedimento di risoluzione in via di autotutela nel contratto di cottimo CAPITOLO 17 LA RESPONSABILITÀ DELL APPALTATORE PER RITARDI DOVUTI A NEGLIGENZA La risoluzione per ritardi dovuti a negligenza dell appaltatore nei lavori: la norma attuale e le precedenti La possibilità per la stazione appaltante dell esecuzione in danno Il programma dei lavori La valutazione del ritardo nei lavori in relazione all avvio del procedimento di risoluzione L onere della prova Il limite temporale dell esecuzione in danno o d ufficio Le conseguenze della risoluzione autoritativa: differenza fra la risoluzione per grave inadempimento e la risoluzione per negligente ritardo CAPITOLO 18 LA RESPONSABILITÀ PER REATI ACCERTATI Le fattispecie di risoluzione del rapporto per reati accertati Le modifiche al testo originario dell art. 135, d.lgs. 163/ La norma attuale e le disposizioni precedenti: la norma del regolamento generale della legge quadro sui lavori pubblici Le disposizioni previste dalla legge sulle opere pubbliche (l. 2248/1865, all. F) e dal relativo regolamento I casi di applicazione della risoluzione del contratto per reati accertati: l applicazione di misure di prevenzione La frode La violazione degli obblighi per la sicurezza del lavoro

10 XII Indice La risoluzione del contratto per reati accertati in rapporto all intuitus personae Le conseguenze dell accertamento del reato commesso dall appaltatore La procedura per l adozione del provvedimento di risoluzione Gli aspetti economici della risoluzione per reato accertato dell appaltatore CAPITOLO 19 LE CONSEGUENZE DELLA RISOLUZIONE IN VIA DI AUTOTUTELA I provvedimenti in seguito alla risoluzione autoritativa del contratto. La fattispecie legale La norma attuale e le norme precedenti La comunicazione e la forma dell atto di risoluzione del contratto in via di autotutela Il termine di preavviso La liquidazione finale Liquidazione finale dell appaltatore e restitutio in integrum La determinazione del compenso dell appaltatore in caso di risoluzione in via di autotutela La maggiore spesa sostenuta dall amministrazione pubblica per il riappalto La richiesta dell amministrazione pubblica all appaltatore di risarcimento dei danni Gli obblighi dell appaltatore in caso di risoluzione in via di autotutela del contratto Il provvedimento di sgombero come espressione del potere di autotutela della stazione appaltante L individuazione del nuovo contraente in caso di risoluzione in via di autotutela CAPITOLO 20 LA GIURISDIZIONE PER GLI ATTI DI RISOLUZIONE AUTORITATIVI La giurisdizione in materia di esercizio da parte della stazione appaltante del potere di risoluzione del contratto. Prime considerazioni La giurisdizione del giudice ordinario Gli effetti della giurisdizione del giudice ordinario La conferma della giurisdizione del giudice ordinario operata dalla legislazione via via succedutasi (d.lgs. 80/1998, l. 205/2000 e d.lgs. 163/2006) L indirizzo secondo cui la competenza spetta al giudice amministrativo

11 Indice XIII La giurisdizione sull esercizio da parte della stazione appaltante del potere di risoluzione del contratto per negligente ritardo dell appaltatore e di risoluzione in danno dell appaltatore La giurisdizione sulle questioni in materia di inadempimento di contratti di cottimo La giurisdizione sui provvedimenti di risoluzione del contratto per reati accertati La giurisdizione sui provvedimenti in seguito all atto di risoluzione autoritativa del contratto Parte Quinta APPALTO INTERNAZIONALE. INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CAPITOLO 21 LA RESPONSABILITÀ NELL APPALTO INTERNAZIONALE La tutela delle parti nel contratto di appalto internazionale. Profili generali Il claim strumento di soluzione delle controversie Il contenuto del claim La classificazione del claim in base all oggetto La classificazione del claim in base al grado I claims di primo grado I claims di grado ulteriore Inadempimento e relativa responsabilità in capo all appaltatore L obbligazione di risultato dell appaltatore La disciplina dell inadempimento dell appaltatore Considerazioni circa l efficacia dei mezzi giudiziali di tutela Gli strumenti per l autotutela del committente La responsabilità da atto illecito dell appaltatore L inadempimento del committente. L inadempimento dell obbligazione di pagare il prezzo dell appalto e la lettera di credito L inadempimento degli obblighi di cooperazione in capo al committente CAPITOLO 22 LE GARANZIE FORNITE DALL APPALTATORE Considerazioni generali circa le garanzie a favore del committente Aspetti delle garanzie a prima richiesta

12 XIV Indice Il contratto di appalto e le sue garanzie La normativa applicabile alle garanzie relative al contratto di appalto internazionale Le garanzie per il contratto di appalto ed il negozio autonomo di garanzia Bid bond ovvero la garanzia di mantenimento dell offerta Advance payment bond ovvero la garanzia di restituzione degli acconti o di rimborso Performance bond ovvero la garanzia di buona esecuzione. Aspetti riguardanti la natura La disciplina pattizia della garanzia di buona esecuzione Retention money bond ovvero la garanzia di ritenzione Maintenance bond ovvero la garanzia di manutenzione Parte Sesta CONTRATTO D OPERA MANUALE E CONTRATTO D OPERA INGEGNERISTICA E ARCHITETTONICA. INADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CAPITOLO 23 LA RESPONSABILITÀ DEL PRESTATORE D OPERA MANUALE La diligenza e la responsabilità del prestatore d opera L accettazione dell opera e le sue conseguenze I termini di decadenza e di prescrizione Le azioni a tutela del committente nel contratto d opera CAPITOLO 24 LA RESPONSABILITÀ DEL PRESTATORE D OPERA INTELLETTUALE TECNICA. ASPETTI GENERALI La professioni tecniche nella Costituzione e nel codice civile Le attività di ingegnere e di architetto come professioni protette e la responsabilità del professionista tecnico non regolarmente iscritto all albo Responsabilità professionale e natura del contratto d opera intellettuale tecnica L intuitus personae e la responsabilità professionale in relazione alla facoltà di avvalersi di sostituti e di ausiliari

13 Indice XV Le caratteristiche giuridiche delle professioni ingegneristico-architettoniche e del contratto d opera intellettuale come presupposto di responsabilità L oggetto della prestazione professionale fra obbligazioni di diligenza e obbligazioni di risultato La colpa professionale CAPITOLO 25 LA RESPONSABILITÀ DEL PROGETTISTA E DEL DIRETTORE DEI LAVORI La responsabilità del progettista: l oggetto dell obbligazione e la diligenza necessaria ad espletarla La responsabilità per l accertamento dei confini e delle distanze La responsabilità per le indagini geologiche La responsabilità per l interpretazione di norme La responsabilità per i calcoli delle strutture in cemento armato La responsabilità del direttore dei lavori: l oggetto dell obbligazione La responsabilità per le variazioni dell opera La responsabilità per i vizi e le difformità dovuti ad istruzioni del direttore dei lavori La responsabilità per i materiali La responsabilità del direttore del cantiere CAPITOLO 26 LA RESPONSABILITÀ PROFESSIONALE VERSO L AMMINISTRAZIONE PUBBLICA Il contratto d opera intellettuale stipulato con l amministrazione pubblica Le variazioni in corso d opera e gli errori presenti nel progetto esecutivo La responsabilità secondo le norme generali del progettista a motivo degli errori e delle omissioni dell elaborato progettuale. Prime considerazioni La responsabilità del progettista secondo la norma speciale: problemi tecnici di particolare difficoltà e rilevanza della colpa grave La responsabilità a seguito dell inadeguata valutazione dello stato di fatto. Prime considerazioni La responsabilità dovuta all inadeguata considerazione dei confini e delle distanze

14 XVI Indice La responsabilità conseguente all inadeguata valutazione delle indagini geologiche La responsabilità derivante dalla mancata o dall erronea identificazione delle norme tecniche La responsabilità dovuta al mancato rispetto dei requisiti funzionali ed economici stabiliti dal contratto La responsabilità professionale a seguito di negligenza nella redazione del progetto Gli interventi in base a disposizione del direttore dei lavori per la risoluzione di dettagli Le variazioni al fine del miglioramento dell opera e della sua funzionalità, motivate da esigenze oggettive per circostanze sopravvenute ed imprevedibili La competenza della giurisdizione contabile in tema di variazioni dell opera appaltata e di responsabilità professionale conseguente 349 Bibliografia 361 Indice analitico