SEZIONE I Le trattative di ARIANNA FINESSI Le trattative La formazione progressiva dell accordo

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1 INDICE Capitolo 1 Promesse vincolanti, atti unilaterali e contratti ad una sola dichiarazione di ENRICO DAMIANI 1 1. Norme applicabili agli atti unilaterali Art c.c Il problema dei negozi unilaterali atipici 6 3. Le promesse unilaterali La promessa di pagamento e la ricognizione di debito Promessa al pubblico Efficacia delle promesse Contratto con obbligazioni del solo proponente Art c.c Affidamento e responsabilità civile La struttura degli atti di destinazione ex art ter c.c. Capitolo 2 Offerta e accettazione SEZIONE I Le trattative di ARIANNA FINESSI Le trattative La formazione progressiva dell accordo SEZIONE II L offerta di ARIANNA FINESSI La proposta contrattuale: natura giuridica e requisiti La caducazione della proposta (Segue): la revoca della proposta La proposta irrevocabile (Segue): l opzione SEZIONE III L accettazione di UMBERTO ROMA L accettazione: nozione e natura giuridica L accettazione come atto recettizio I requisiti dell accettazione: la conformità alla proposta. La controproposta

2 IV Indice (Segue): la tempestività (Segue): la formalità L accettazione tacita. Il silenzio circostanziato Accettazione mediante produzione in giudizio della proposta La conclusione del contratto mediante l inizio dell esecuzione: i presupposti applicativi (Segue): l inizio dell esecuzione ed il momento di perfezionamento del contratto (Segue): l avviso dell iniziata esecuzione Il contratto con obbligazioni del solo proponente La revoca dell accettazione L adesione al contratto aperto SEZIONE IV La simulazione di UMBERTO ROMA La simulazione: nozione e struttura Simulazione assoluta e simulazione relativa. Interposizione di persona La simulazione degli atti unilaterali La simulazione rispetto alle parti: contratto simulato e contratto dissimulato La simulazione rispetto ai terzi: i terzi pregiudicati dal contratto simulato (Segue): i terzi aventi causa dal simulato acquirente (Segue): i creditori L azione di simulazione La prova della simulazione SEZIONE V La responsabilità precontrattuale di ARIANNA FINESSI La responsabilità precontrattuale Natura della responsabilità precontrattuale e danno risarcibile Capitolo 3 La causa: qualificazione e liceità degli accordi di CRISTINA COSTANTINI La definizione della causa I tentativi definitori del concetto di causa: teorie soggettive ed oggettive Le diverse definizioni elaborate dalla giurisprudenza Per un cambiamento di prospettiva Causa onerosa, causa gratuita, causa di garanzia (Segue): le figure della causa in concreto Causa e motivi del contratto

3 Indice V Le funzioni della causa Come utilizzare la causa La causa come criterio di qualificazione del contratto Il tipo contrattuale I contratti atipici ed il controllo di meritevolezza degli interessi I contratti misti I contratti collegati La causa come strumento di controllo dell operazione La causa come strumento di integrazione del regolamento contrattuale La valutazione della causa La valutazione normativa della causa La mancanza della causa L attenuazione del principio causalista L illiceità della causa per contrarietà alle norme imperative (Segue): l illiceità della causa per contrarietà all ordine pubblico (Segue): l illiceità della causa per contrarietà al buon costume Il contratto in frode alla legge Il motivo illecito Capitolo 4 Diritti e obblighi dei terzi SEZIONE I La rappresentanza di CLAUDIA AMODIO Fonti dell agire rappresentativo. La procura Presupposti La contemplatio domini Attività del falsus procurator e sua responsabilità La ratifica La rappresentanza apparente Il conflitto di interessi Il contratto con se stesso Presupposti e stati soggettivi SEZIONE II Il contratto per persona da nominare di GAIA CIPRIANI Il contratto per persona da nominare: nozione ed ambito di applicazione Natura giuridica della figura La dichiarazione di nomina (Segue): riserva di nomina e contrattazione preliminare

4 VI Indice Effetti della dichiarazione di nomina Effetti della mancata o tardiva dichiarazione di nomina Distinzione dell istituto da altre figure contrattuali SEZIONE III La cessione del contratto di ARIANNA FINESSI La cessione negoziale del contratto Struttura Oggetto della cessione Causa e forma della cessione Effetti della cessione Il subcontratto SEZIONE IV Contratto a favore di terzi di GIACOMO VIOTTI Il contratto a favore di terzi nell ambito del principio della relatività degli effetti del contratto Il contratto a favore di terzi: caratteristiche e differenze da figure affini L interesse dello stipulante Il contenuto del contratto a favore di terzi La revoca e il rifiuto Azioni ed eccezioni spettanti a stipulante, promittente e terzo Il contratto a favore di terzi da eseguirsi dopo la morte dello stipulante SEZIONE V La promessa del fatto o dell obbligazione del terzo di CLAUDIA AMODIO Generalità Obbligazione di facere e relativo inadempimento Obbligazione di dare. Indennizzo vs risarcimento SEZIONE VI La cessione a terzi (artt ) di ARIANNA FINESSI Il contratto di cessione del credito ed il principio di libera cedibilità I crediti incedibili Forma e oggetto del negozio di cessione La causa Struttura ed effetti del negozio di cessione L opponibilità a terzi della cessione del credito Il regime delle eccezioni e delle azioni La garanzia dell esistenza del credito La garanzia della solvenza del debitore

5 Indice VII SEZIONE VII Delegazione, espromissione, accollo di CHIARA ABATANGELO La delegazione, l espromissione e l accollo: nozioni preliminari (Segue): i tre istituti nel quadro del dibattito tra successione nel debito e novazione soggettiva passiva La struttura della delegazione: contratto trilaterale o teoria atomistica? Spunti ricavabili dagli artt c.c La delegazione promissoria «pura» e «titolata». In particolare: l elemento causale (Segue): gratuità/onerosità della delegazione promissoria e fallimento del delegato L espromissione. Sua distinzione rispetto alla fideiussione (Segue): la causa del contratto di espromissione. In particolare: inesistenza dell obbligazione originaria L accollo Il regime delle eccezioni nella delegazione: riflessi sullo svolgimento delle ripetizioni (Segue): nell espromissione (Segue): nell accollo Gli artt. 1274, 1275 e 1276 c.c. Capitolo 5 Prova e interpretazione del contratto SEZIONE I La prova del contratto di CLAUDIA AMODIO Considerazioni preliminari Atto pubblico, scrittura privata e altre forme di documentazione Prova testimoniale Altri mezzi di prova. Le presunzioni (Segue): la confessione (Segue): il giuramento SEZIONE II L interpretazione del contratto di PIER GIUSEPPE MONATERI L interpretazione del contratto Regole generali di interpretazione Il sovrano apprezzamento del merito e le sue censure in sede di legittimità I criteri principali di interpretazione del contratto La comune intenzione delle parti: il valore del testo Clausole correlate, espressioni generali e indicazioni esemplificative La valutazione del comportamento complessivo delle parti

6 VIII Indice I criteri suppletivi di interpretazione del contratto La buona fede ermeneutica La conservazione del contratto Il ricorso alle pratiche interpretative Le espressioni polisense L interpretazione contro l autore L equo contemperamento degli interessi Capitolo 6 Le difese contro la vincolatività del contratto SEZIONE I Gentlemen s agreement di LUCA BARCHIESI Autonomia privata tra socialmente e giuridicamente rilevante Autonomia sociale quale genus della species autonomia negoziale. Disponibilità degli effetti giuridici Esclusione degli effetti giuridici; riserva mentale; mancanza di serietà del volere L atto di autonomia sociale tra effetti negoziali in senso proprio ed effetti finali (pratici ed empirici) Gentlemen s agreement quale atto di autonomia sociale. Effettività ed efficacia della sanzione sociale Generali rapporti civili e relazioni sociali intensive. L incidenza dell intuitus personae sulla configurazione del tipo sociale gentlemen s agreement Gentlemen s agreement e disciplina del contratto: ricerca della comune intenzione delle parti di escludere il vincolo giuridico. L onere della prova dell intento giuridico negativo inespresso o implicito (Segue): nullità per illiceità e nullità per illegalità Gentlemen s agreement ed effetti reali. Esecuzione del patto e consenso traslativo Gentlemen s agreement ed interessi endo e parafamiliari (accordo di convivenza; patto sulla separazione personale non omologato) Gentlemen s agreement ed interessi economici (lettera di patronage; patto parasociale) La lettera o dichiarazione d intenti Inadempimento del gentlemen s agreement e risarcibilità del danno patrimoniale immediato e diretto. Esclusione Rapporti tra criterio di giudizio (arbitrato d equità) e regola sostanziale

7 Indice IX SEZIONE II Le incapacità di MAURO GRONDONA Incapacità di agire e annullabilità del contratto: caratteri generali Le regole dell art. 428 c.c La nozione di incapacità d intendere e di volere La prova dell incapacità d intendere e di volere «Malafede» e «pregiudizio» In particolare: il «pregiudizio» Incapacità naturale e annullabilità del contratto: una sintesi SEZIONE III Gli errori di MAURO GRONDONA L errore: caratteri generali L ambito di operatività dell errore vizio del consenso: alcuni esempi significativi L errore essenziale L errore sul prezzo: a) irrilevanza L errore sul prezzo: b) rilevanza L errore essenziale: una sintesi L errore sulla qualità della persona dell altro contraente Ignoranza della lingua straniera ed annullabilità del contratto L errore di diritto Nullità parziale del contratto ed annullabilità per errore di diritto L errore di diritto nella transazione Errore di diritto e delibera condominiale L errore comune ad entrambe le parti L errore riconoscibile L errore di calcolo L errore nella dichiarazione (c.d. errore ostativo) SEZIONE IV Minacce e violenza di MAURO GRONDONA La violenza: caratteri generali Minaccia di far valere un diritto e dimissioni del lavoratore Dimissioni del lavoratore ed artt e 1438 c.c Dimissioni e violenza morale negli orientamenti della giurisprudenza di merito Violenza morale: altre ipotesi Minaccia di far valere un diritto: altre ipotesi Una sintesi

8 X Indice SEZIONE V I raggiri di MAURO GRONDONA Il dolo La nozione di dolo Dolo e vendita di azioni Il dolo omissivo Dolo omissivo e reticenza Dolo e contratto di assicurazione Dolo e contratto di assicurazione fideiussoria Il dolo del terzo Dolo e truffa contrattuale Dolus bonus e dolus malus Il dolo incidente Dolo incidente e termine di prescrizione Dolo incidente e contratto di transazione SEZIONE VI I difetti di forma di MAURO GRONDONA Nullità del contratto per mancanza della forma scritta ad substantiam Forma scritta e contratti della Pubblica Amministrazione Forma scritta ed abuso edilizio Forma scritta e contratti bancari Forma scritta e «pacchetti turistici» Forma scritta e contratto di swap Forma scritta e contratto di locazione Forma scritta e contratto di lavoro SEZIONE VII La rescissione e la lesione (artt c.c.) di ENRICO ANTONIO EMILIOZZI Contratto concluso in stato di pericolo: caratteri generali Contratto concluso in stato di bisogno: caratteri generali Rescissione e contratti usurari Prescrizione dell azione di rescissione Offerta di riduzione ad equità del contratto concluso in stato di bisogno La riduzione ad equità Esclusione della convalida del contratto rescindibile La rescissione ed i terzi SEZIONE VIII Le intese interdette di CRISTOFORO OSTI La disciplina concorrenziale applicabile ai contratti

9 Indice XI La nullità SEZIONE IX Nullità ed annullabilità di UBALDO PERFETTI L azione di nullità e la prima regola dell art c.c.: la legittimazione di chiunque vi ha interesse La seconda regola dell art c.c.: la rilevabilità d ufficio da parte del giudice In particolare: l orientamento maggioritario per cui la nullità è rilevata d ufficio solo se si chiede l applicazione o esecuzione di un atto la cui validità è elemento costitutivo della domanda L orientamento minoritario: la nullità è rilevabile d ufficio anche se la domanda concerne annullamento, risoluzione, o rescissione Le conseguenze pratiche del contrasto di opinioni Nullità relativa: legittimazione ristretta, rilevabilità d ufficio condizionata e nullità di protezione Un caso di rilevabilità d ufficio condizionata. La clausola penale eccessiva nel contratto del consumatore: riduzione ad equità o nullità? Nullità oggettivamente e soggettivamente parziale Imprescrittibilità dell azione di nullità Inammissibilità della convalida La convalida eccezionale: conferma o esecuzione di testamento o donazione nulli Altre ipotesi di c.d. convalida eccezionale: art c.c., matrimonio putativo, pubblicità sanante, art bis c.c La conversione del contratto nullo. I limiti In particolare: il meccanismo della conversione. La duplice indagine richiesta al giudice e quella sulla volontà ipotetica (Segue): i requisiti di sostanza e di forma La conversione formale La legittimazione all azione di annullamento secondo l art c.c. Annullabilità assoluta e relativa La prescrizione quinquennale dell azione. Il dies a quo In particolare: quae temporalia ad agendum perpetua ad excipiendum Ripetizione contro il contraente incapace La convalida: generalità Funzione, natura della convalida ed i collegati problemi di retroattività e capacità Legittimazione alla convalida, annullabilità assoluta, contratti plurilaterali e contratti con parte soggettivamente complessa La convalida espressa ed i suoi elementi: a) menzione del contratto; b) menzione del vizio; c) dichiarazione di voler convalidare. Il problema del requisito di forma e l inammissibilità di una convalida preventiva

10 XII Indice La convalida tacita ed i suoi elementi: a) volontarietà; b) conoscenza dell annullabilità; c) esecuzione del contratto e concludenza del comportamento. La protestatio Effetti dell annullamento per i terzi Il contratto plurilaterale Capitolo 7 La giustizia contrattuale di STEFANIA CATANOSSI La giustizia contrattuale Il quadro normativo italiano La regolamentazione dei prezzi L equilibrio contrattuale nella giurisprudenza ordinaria L interpretazione da parte della dottrina Gli effetti distributivi del diritto dei contratti Capitolo 8 Le clausole e i termini contrattuali SEZIONE I Clausole e termini contrattuali di ALBERTO MARIA BENEDETTI Clausole contrattuali: generalità e rinvio (Segue): le clausole su interessi ed indicizzazione SEZIONE II Clausole illecite e clausole implicite di ARIANNA THIENE Le clausole illecite (Segue): la sostituzione automatica di clausole illecite (Segue): casistica Le clausole implicite SEZIONE III Clausole penali e confirmatorie di ALBERTO MARIA BENEDETTI La clausola penale L inadempimento e il ritardo Clausola penale e giudizio di vessatorietà La riduzione della penale: generalità La riducibilità d ufficio o su iniziativa di parte: le tesi in campo (Segue): la rilevabilità d ufficio nell evoluzione giurisprudenziale La riduzione della penale: criteri La caparra confirmatoria e la caparra penitenziale

11 Indice XIII La caparra confirmatoria: generalità Il recesso della parte adempiente La caparra penitenziale SEZIONE IV Accordi con effetti reali di ALBERTO MARIA BENEDETTI Contratti con effetti reali: individuazione e casistica Trasferimento della cosa determinata solo nel genere Il divieto di alienare pattiziamente concordato SEZIONE V La condizione e il termine di ALBERTO MARIA BENEDETTI La condizione e il termine: caratteri generali La condizione: generalità Condizione e termine: caratteri distintivi e problemi qualificatori Condizione e termine: interazione Il termine: generalità Condizione e modus Caratteri dell evento condizionante Condizione di adempimento La tesi favorevole alla sua ammissibilità Accertamento e prova dell evento condizionale La condizione: classificazioni Classificazioni della condizione La condizione sospensiva e risolutiva La condizione potestativa e meramente potestativa Le condizioni illecite e impossibili La condizione unilaterale: individuazione (Segue): la rinunzia La condizione legale: individuazione e disciplina La pendenza della condizione Le posizioni soggettive dei contraenti La buona fede in pendenza di condizione La finzione di avveramento Capitolo 9 La buona fede di SILVIA SCHIAVO Considerazioni generali Buona fede e integrazione del contratto. I modelli della buona fede Buona fede nelle trattative contrattuali Buona fede e pendenza della condizione

12 XIV Indice Buona fede ed interpretazione del contratto Buona fede ed eccezione di inadempimento Cenni alla buona fede nel diritto europeo dei contratti Capitolo 10 Le tutele del consumatore SEZIONE I La conclusione dei contratti del consumatore di CLAUDIA AMODIO Profili introduttivi I contratti negoziati «fuori dai locali commerciali» (artt codice del consumo) La conclusione «a distanza» (artt codice del consumo) (Segue): la disciplina del recesso (artt codice del consumo) I contratti di acquisto in multiproprietà (artt codice del consumo) I contratti di viaggio (artt codice del consumo) I contratti conclusi per via elettronica (d.lgs. 14 aprile 2003, n. 70) SEZIONE II Condizioni generali di contratto di PAOLO DE CAPITANI DI VIMERCATE Condizioni generali di contratto L art. 1341, 1 co L art. 1341, 2 co L art L art Il diritto vivente in materia di condizioni generali di contratto Condizioni generali di contratto Condizioni generali predisposte unilateralmente Contratti per relationem perfectam Contratti associativi Preventiva conoscenza delle clausole onerose Clausole reciprocamente applicabili Contratti conclusi per atto pubblico Contratti del monopolista Contratti della p.a Le clausole onerose Proroga tacita Limitazioni di responsabilità Clausole compromissorie Clausole limitative della facoltà di opporre eccezioni Specifica sottoscrizione

13 Indice XV Rilevabilità dell onerosità Effetti della mancata sottoscrizione SEZIONE III Le clausole vessatorie di PAOLO DE CAPITANI DI VIMERCATE Le clausole vessatorie nei contratti dei consumatori (ex Libro IV, Titolo II, Capo XV bis, c.c., oggi artt. 33 ss. del codice del consumo) La nozione di «consumatore» Le clausole vessatorie Fattispecie di clausole vessatorie Applicabilità della normativa codicistica L azione inibitoria delle associazioni di consumatori e professionisti e delle Camere di commercio SEZIONE IV Il dovere di informazione di SILVIA SCHIAVO Dovere di informazione nei contratti dei consumatori Il dovere di informazione dalle leggi speciali al codice del consumo: considerazioni preliminari Gli obblighi informativi Multiproprietà Servizi turistici Contratti conclusi fuori dai locali commerciali e contratti a distanza Contratti conclusi per via elettronica Commercializzazione a distanza dei servizi finanziari (d.lgs. 19 agosto 2005, n. 190) Capitolo 11 L inadempimento del contratto di CRISTINA COSTANTINI Gli standards di inadempimento L inadempimento contrattuale Il giudizio di responsabilità Le concezioni oggettive della responsabilità del debitore Le concezioni soggettive della responsabilità del debitore Le ambiguità della giurisprudenza I tipi di inadempimento Le obbligazioni di genere Le obbligazioni di custodia Le obbligazioni di garanzia Le obbligazioni negative La responsabilità contrattuale del professionista intellettuale

14 XVI Indice La responsabilità contrattuale della banca La mora Ritardo e mora debendi Mora ed elemento soggettivo La mora per intimazione La mora ex re o automatica Mora ed aggravamento del rischio Capitolo 12 I rimedi contro l inadempimento SEZIONE I Sopravvenienze, eccessiva onerosità e rinegoziazione del contratto di ANTONIO FICI Il problema delle sopravvenienze contrattuali La disciplina delle sopravvenienze nel codice civile italiano e nel «diritto europeo dei contratti» I presupposti di rilevanza delle sopravvenienze Sopravvenienze ed esecuzione del contratto Circostanze sopravvenute Straordinarietà ed imprevedibilità. La disciplina convenzionale delle sopravvenienze Eccessiva onerosità, alea normale e contratti aleatori Sopravvenienze ed inadempimento Sopravvenienze, eccessiva onerosità e presupposizione I rimedi. Risoluzione, revisione e rinegoziazione Rischio contrattuale, clausole di rinegoziazione e contrattazione «incompleta» SEZIONE II Il recesso di ESTER FERRARA Premessa Recesso ed efficacia vincolante del contratto Natura recettizia dell atto di recesso La forma dell atto di recesso Recesso convenzionale ed esecuzione del contratto Le funzioni del recesso. Il recesso determinativo Recesso come mezzo di impugnazione Recesso come ius poenitendi Recesso e principio di buona fede

15 Indice XVII SEZIONE III I rimedi contro l inadempimento e la modificazione di circostanze di BEATRICE MENICONI I rimedi risolutori nel sistema del codice e nelle normative di rilevanza europea ed internazionale Risoluzione per inadempimento e risoluzione per impossibilità sopravvenuta: principi comuni in merito al fondamento ed agli effetti Risoluzione per inadempimento Ambito di applicazione della risoluzione per inadempimento Caratteri dell inadempimento e necessità della mora Risoluzione di diritto: caratteri comuni alle varie figure La diffida ad adempiere Termine essenziale Clausola risolutiva espressa Eccezione di inadempimento Il recesso di autotutela La risoluzione per impossibilità sopravvenuta: le opzioni del legislatore La nozione di impossibilità sopravvenuta della prestazione Impossibilità sopravvenuta totale e parziale Impossibilità sopravvenuta e autonomia privata: il carattere derogabile o meno della disciplina Impossibilità sopravvenuta nei contratti con effetti traslativi o costitutivi SEZIONE IV Effetti della risoluzione per inadempimento. Risarcimento del danno e restituzioni di MASSIMILIANO PACIFICO La retroattività e le restituzioni L impossibilità delle restituzioni La restituzione di somme di denaro La zona grigia tra restituzioni e risarcimento La preclusione dell adempimento successivo alla domanda di risoluzione Il risarcimento del danno da risoluzione Capitolo 13 Il danno contrattuale di MARIA ROSARIA MARELLA e LUCA CRUCIANI Le ragioni di una trattazione autonoma Le condizioni di effettività del rimedio risarcitorio La certezza del danno Il criterio della causalità in ambito contrattuale

16 XVIII Indice Il concorso di colpa del creditore e il danno evitabile La prevedibilità del danno La nozione di danno come perdita subita e mancato guadagno La misura del danno Il danno da lesione dell aspettativa Danni da lesione dell affidamento I danni c.d. restitutori Il danno non patrimoniale da inadempimento Il risarcimento in forma specifica del danno da inadempimento Capitolo 14 Il danno contrattuale non patrimoniale di MARCO BONA Responsabilità contrattuale e risarcibilità dei pregiudizi non patrimoniali: alle radici della questione Il nuovo regime extracontrattuale dei danni non patrimoniali La risarcibilità del danno non patrimoniale da inadempimento contrattuale nei percorsi dottrinali e giurisprudenziali: quale disciplina? I possibili scenari del danno non patrimoniale da inadempimento contrattuale Inadempimento contrattuale e lesione di un interesse costituzionalmente garantito Inadempimento e fattispecie (astrattamente configurabile) di reato Inadempimento e caso espressamente previsto dalla legge Inadempimento e lesione di un interesse non patrimoniale o patrimoniale del creditore I danni non patrimoniali contrattuali nei principi Unidroit e in diritto comparato Riflessioni conclusive