UN GIUDICE E DUE LEGGI

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1 UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI MILANO DIPARTIMENTO GIURIDICO-POLITICO Sezione di Teoria Générale e Informatica del Diritto UN GIUDICE E DUE LEGGI PLURALISMO NORMATIVO E CONFLITTIAGRAKI IN SUD AMERICA a cura di Mario G. Losano Giuffrè Editore

2 ix xvin Presentazione. Pluralismi giuridici fuori d'europa, di Mario G. Losano Ringraziamenti PARTE I. LA TERRA E GLIINDIOS NELL'AMERICA ISPANICA 3 La condiciôn juridica del indio y su consideraciôn como persona miserabilis en el Derecho indiano, de Thomas Duve 3 1. «Los indios son hombres» 8 2. La définition del status légal de una persona y los privilegios en la Temprana Edad Moderna Los privilegios de los Indios como persona miserabilis - status quaestionis Una tradition casi olvidada: la persona miserabilis como privilegio jurisdiccional y la doctrina canônica La «persona misérable» en el Derecho Indiano «Persona misérable» - Clasificaciôn peyorativa? Consideraciones finales 35 Los derechos de los pueblos originarios sobre sus tierras de comunidad. Del Nuevo Reino de Granada a la Repûblica de Colombia, de Mônica Patricia Martini y Fernando Mayorga Garcia El marco légal hispânico El marco légal republicano 75 Gli indios e la terra nell'attuale Costituzione argentina, di Marzia Rosti Introduzione Il diritto di propriété délia terra prima e dopo la Conquista e lo «status giuridico» dell'indio nel periodo coloniale e nei primi decenni d'indipendenza argentina La prima dissoluzione délia propriété délia terra indigena La Costituzione del 1853: la sicurezza délie frontière «interne» del paese, i trattati con le popolazioni «non ribelli» e la «conversione» degli indios XX secolo: verso il riconoscimento del pluralisme) culturale e giuridico 97 a) La legge : Polirica Indigena y Apoyo a las Comunidades Aborigènes

3 98 b) La legge : ratifica délia Convenzione ILO 169 su popoli indigeni e tribali 101 La riforma costituzionale del 1994 e i diritti fondiari degli indios 107 Un primo bilancio dell'attuazione délia Costituzione con riferimento ai diritti fondiari degli indios Le prime sentenze che riconoscono i diritti degli indios Prime proposte di riforma délie costituzioni provinciali: Formosa e Misiones Conclusioni 117 Bibliografia PARTE II. LA TERRA E I «SENZA TERRA» NEL BRASILE ATTUALE 125 La riforma agraria e l'occupazione dei latifondi nel diritto brasiliano, di Mario G. Losano «II Brasile si sviluppa, ma non migliora» La funzione sociale délia propriété nella costituzione del 1988 La riforma agraria nei govemi di centrosinistra ( ) Anno 2003: una nuova politica agraria con il governo di sinistra? Le origini del «Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra» (MST) MST, teologia délia liberazione e diritto naturale alla terra I movimenti per la terra fino all'«aprile rosso» del 2004 La natura giuridica e il funzionamento del MST II finanziamento del MST Destra e sinistra, riforma agraria e rivoluzione sociale 165 Le sentenze sull'occupazione délie terre in Brasile dal 1985 al 2003, di Morcela Varejâo Potere giudiziario e riforma agraria: una ricerca sul campo Le peculiarità délia struttura giudiziaria del Brasile a) Supremo Tribunal Fédéral (STF) b) Superior Tribunal de Justiça (STJ) c) Tribunali Regionali Federali e Giudici Federali d) Tribunali e Giudici del Lavoro; Tribunali e Giudici Elettorali; Tribunali e Giudici Militari; Tribunali e Giudici dei singoli Stati e del Distretto Fédérale délia capitale Lo svolgimento délia ricerca a) Prima fase: i primi sei rnesi b) Seconda fase: dal secondo semestre del 2002 al marzo 2003 c) Terza fase: da aprile a giugno 2003 d) Quarta fase: da luglio a ottobre contenuti délie sentenze sui conflitti agrari: un giro d'orizzonte a) La tutela dell'ambiente

4 182 b) La mancanza di sfruttamento diretto e personale del lotto assegnato da parte del sem-terra che Io ha ricevuto 184 c) Espropriazione immediata e automatica di terre ai fini délia riforma agraria allorché vi siano coltivazioni di «Cannabis sativa» 185 d) II divieto di ispezione ai fini délia riforma agraria in occasione di un'occupazione di terre 186 e) Le questioni penali 188 f) Occupazione di terre nelle riserve degli indios Alcune innovazioni o alternative al formalismo délie argomentazioni giudiziali 188 a) II concetto di propriété produttiva 190 b) II rifiuto del ricorso alla detenzione preventiva degli accusati di occupazione di edifici pubblici 191 c) Negazione délia reintegrazione nel possesso contro gli occupanti di un edificio pubblico dell'incra 191 d) Trasferimento a un terzo in buona fede del lotto assegnato. Convalida del possesso di buona fede che in qualsiasi forma soddisfa i requisiti legali per ottenere le parcelle agricole ripartite con la riforma agraria Conclusion! e) Detenzione preventiva decisa contro l'omicida di un leader contadino. Negazione di habeas corpus. L'omicida rimane in detenzione f) Richiesta rigettata di detenzione preventiva di un gruppo organizzato al fine di occupare terre produttive, con distruzione premeditata di coltivazioni di canna da zucchero g) Richiesta di danni morali h) Concessione délia liberté prowisoria su cauzione a un militante del MST Sentenze ripetitive e sentenze innovative I conflitti agrari nei mezzi di comunicazione e nelle sentenze Resistenza dei proprietari agli espropri: la posizione dei govemi di Fernando Henrique Cardoso Grafici: 172 Figura 1. Decisioni dei Tribunali superiori suddivise per materia 173 Figura 2. Tribunal de Justiça dello Stato délia Paraiba 177 Figura 3. Tipi di azione presso la Sezione agraria dello Stato délia Paraiba 179 Figura 4. Azioni più frequenti nelle sentenze délia Giustizia fédérale délia Paraiba 180 Figura 5. Decisioni dei Tribunali Regionali Federali 202 Figura Decreti di espropriazione e mandados de seguranca dal 1995 al 2002: a) Rapporto fra decreti di espropriazione e mandados de seguranca in tutto il Brasile ( ); b) Evoluzione dei mandados de seguranca in tutto il Brasile ( ) 208 Bibliografia sul «Movimento Sem Terra», di Morcela Varejào

5 vin Indice PARTE III. IL PLURALISMO GIURIDICO IN PAKISTAN 229 II giudice pakistano tra shari'a e Common Law, di Elisa Giunchi Premessa L'adozione délia shari'a per via legislativa e giudiziaria La condizione femminile in Pakistan Il reato di zina Il testo dell'ordinanza Zina 248 La denuncia di zina corne forma di controllo e ristabilimento dell'onore 251 La denuncia di zina come mezzo per ottenere vantaggi materiali 254 Permanenza délia consuetudine e accordi extragiudiziali Una legge contro le donne? Conclusioni 263 Bibliografia 265 Indice dei nomi 271 Elenco degli autori