LA RESPONSABILITA CIVILE NELL'APPALTO

GIUSEPPE MUSOLINO LA RESPONSABILITA CIVILE NELL'APPALTO Responsabilita contrattuale ed extracontrattuale, concorso di colpa, garanzie CASA EDITRICE DOTT. ANTONIO MILANI 2001

INDICE SOMMARIO Introduzione Pag. V Elenco delle principal] abbreviazioni Pag. XIX Parte prima APPALTO E RESPONSABILITA CONTRATTUALE Capitolo Primo LE OBBLIGAZIONI DELL'APPALTATORE E DEL COMMITTENTE 1. Appalto e locazione d'opera Pag. 3 2. Aspetti generali del contratto di appalto» 4 3. L'obbligazione principale dell'appaltatore» 6 3.1. L'obbligazione dell'appaltatore come obbligazione di risultato» 6 3.2. Le altre caratteristiche dell'obbligazione dell'appaltatore ed il rispetto delle regole dell'arte» 8 4. L'obbligazione principale del committente» 10 5. La responsabilita contrattuale del committente» 11 5.1. Aspetti generali» 11 5.2. Inadempimento del committente e applicazione della regola inadimplenti non est adimplendum» 13 6. La responsabilita del subcommittente» 14 Capitolo secotido L'AUTONOMIA DELL'APPALTATORE 1. Generalita Pag. 17 2. L'autonomia organizzativa» 17 3. Autonomia organizzativa e gestione a proprio rischio» 19 4. L'autonomia tecnica» 21 5. L'appaltatore ridotto a nudus minister» 22

XIV 6. I limiti all'autonomia tecnica dell'appaltatore in rapporto alia responsabilita per l'opera o il servizio Pag. 23 6.1. II progetto nell'appalto privato» 24 6.2. Il progetto nell'appalto pubblico» 26 6.3. I poteri del committente nella fase esecutiva» 28 6.4. Il direttore dei lavori per conto del committente» 30 Capitolo terzo LA RESPONSABILITA DELL'APPALTATORE IN BASE ALLE NORME GENERALI SULLA RESPONSABILITA CONTRATTUALE 1. Le fonti normative della responsabilita dell'appaltatore Pag. 33 2. La disciplina generale della responsabilita: aspetti della diligenza e della colpa contrattuale» 34 3. Le norme speciali sulla responsabilita dell'appaltatore: generalita» 36 4. II concorso fra norme generali e statuizioni speciali nella disciplina della responsabilita dell'appaltatore» 37 4.1. Considerazioni generali» 37 4.2. II rapporto fra le norme generali e le statuizioni speciali per la responsabilita dell'appaltatore» 39 4.3. La funzione di alternativa» 41 4.4. La funzione integrativa» 42 4.4.1. La funzione integrativa delle norme generali in concorso con le norme speciali» 43 4.4.2. La funzione integrativa e di regola esclusiva» 44 5. L'adempimento parziale» 45 6. II ritardo rispetto al termine pattuito per la consegna» 48 7. L'inadempimemo totale» 50 8. II rifiuto di consegnare l'opera» 51 Parte seconda LA GARANZIA DELL'APPALTATORE Capitolo quarto LA RESPONSABILITA PER I VIZI E LE DIFFORMITA 1. Natura giuridica della garanzia per i vizi e le difformita dell'opera: generalita,. Pag. 57 2. La garanzia dell'appaltatore come garanzia in senso tecnico.» 58 3. Osservazioni critiche alia tesi della garanzia in senso tecnico.» 61 4. La garanzia dell'appaltatore come fattispecie di presunzione assoluta di responsabilita» 63 5. La garanzia dell'appaltatore come fattispecie di responsabilita oggettiva» 65

XV 6. Osservazioni critiche alia teoria della responsabilita oggettiva. Pag. 67 7. La garanzia dell'appaltatore come fattispecie di responsabilita contrattuale per colpa» 68 7.1. Le norme sulk garanzia dell'appaltatore nell'ambito della comune responsabilita del debitore: un esempio di interpretazione sistematica» 68 7.2. La funzione della diligenza nell'obbligazione di risultato dell'appaltatore» 71 7.2.1. L'interpretazione secondo cui la diligenza dell'appaltatore non assume rilevanza ai fini della sua responsabilita» 71 7.2.2. La rilevanza dell'attivita e della diligenza dell'appaltatore nell'economia complessiva del contratto» 72 8. Rilevanza della colpa contrattuale nella garanzia dell'appaltatore» 73 9. L'applicazione della garanzia dell'appaltatore nell'appalto di servizi» 76 Capitolo quinto LE FATTISPECIE DI ESCLUSIONE DELLA GARANZIA DELL'APPALTATORE 1. L'esclusione della responsabilita dell'appaltatore: generalita. Pag. 79 2. L'ipotesi di vizi progettuali» 80 3. L'obbligazione dell'appaltatore di verificare il progetto fornito dal committente ed i suoi limiti» 82 3.1. L'obbligo di denunzia dei vizi del progetto» 82 3.2. La diligenza e la perizia richiedibili all'appaltatore nel caso concrete» 83 3.3. Casistica giurisprudenziale» 85 4. II problema dell'applicazione dell'art. 1227 c.c. circa 1'atto colposo del creditore» 87 5. I vizi del progetto, I'imperizia dell'appaltatore e la questione della culpa in eligendo» 88 6. Le errate istruzioni del committente e/o del direttore dei lavori» 89 7. II caso fortuito» 91 8. Le altre fattispecie di esclusione della colpa dell'appaltatore.» 91 Capitolo sesto I VIZI E LE DIFFORMITA 1. Definizione di vizio e di difformita dewopus Pag. 95 2. I vizi palesi e l'accettazione dell'opera» 96

XVI 2.1. Natura ed effetti dell'accettazione da parte del committente Pag. 97 2.2. La riconoscibilita del vizio» 99 3. I vizi occulti» 101 4. I vizi taciuti in mala fede» 103 5. I difetti occultati con raggiri» 105 6. Vizi dell'opera e possibility di aliud pro alio nell'appalto» 106 7. II riconoscimento dei vizi da parte dell'appaltatore» 108 8. Riconoscimento dei vizi e gravi difetti immobiliari» 111 Capitolo settimo LA RESPONSABILITA PER I MATERIALI E PER LA CUSTODIA 1. La responsabilita per il mancato controllo dei difetti della materia nell'appalto d'opera: aspetti generali Pag. 113 2. La responsabilita per i materiali forniti dall'appaltatore» 114 3. La responsabilita per i materiali forniti o scelti dal committente» 115 4. La responsabilita per i materiali ed i principi di buona fede e di correttezza» 116 5. La responsabilita per i materiali e la garanzia dell'appaltatore» 117 6. L'applicabilita della norma sui difetti della materia all'appalto di servizi '.» 121 7. La responsabilita per la custodia dei materiali» 122 Parte terza LA RESPONSABILITA NELL'APPALTO IMMOBILIARE Capitolo ottavo LA RESPONSABILITA AGGRAVATA PER L'APPALTO IMMOBILIARE 1. La disposizione dell'art. 1669 c.c. ed il suo precedente (l'art. 1639 c.c. del 1865) Pag. 127 2. Natura della responsabilita per l'appalto immobiliare: generalita» 128 3. La responsabilita ex art. 1669 c.c. come fattispecie di responsabilita aquiliana» 129 4. II rapporto fra l'art. 1669 c.c. e la norma generale sulla responsabilita extracontrattuale (art. 2043 c.c.)» 131 5. Osservazioni critiche alia tesi della natura extracontrattuale dell'art. 1669 c.c» 132 6. La responsabilita aggravata dell'appaltatore come responsabilita contrattuale» 136

XVII 6.1. L'art 1669 c.c. e la giurisprudenza sulle norme di responsabilita dell'appaltatore complessivamente considerate Pag. 136 6.2. La responsabilita nell'appalto immobiliare come fattispecie di responsabilita contrattuale» 137 7. Il criterio di imputazione della responsabilita aggravata dell'appaltatore» 139 7.1. La dottrina minoritaria: l'ipotesi di un criterio oggettivo di imputazione» 139 7.2. Osservazioni critiche alia tesi oggettivistica» 142 7.3. La colpa come criterio di imputazione della responsabilita aggravata» 143 8. Le fattispecie di esonero dalla colpa dell'appaltatore nell'appalto immobiliare» 145 9. I rapporti fra la responsabilita per gli immobili di lunga durata e la garanzia per i vizi dell'opera» 147 Capitolo nono IPRESUPPOSTI DELLA RESPONSABILITA NELL'APPALTO IMMOBILIARE 1. I beni immobili destinati a lunga durata: generalita Pag. 151 1.1. La nozione di immobile» 152 1.2. La destinazione a iunga durata» 153 1.3. II contratto di costruzione di nave» 155 2. Le cause dell'evento dannoso» 157 2.1. II vizio del suolo» 157 2.2. II difetto della costruzione» 159 3. Le conseguenze della negligenza dell'appaltatore» 160 3.1. La rovina dell'opera» 161 3.2. II pericolo di rovina» 162 3.3. I gravi difetti» 164 3.3.1. La definizione di «grave difetto»: generalita» 164 3.3.2. La gravita del difetto come incidenza sulle strutture portanti deu'immobile» 165 3.3.3. La gravita del difetto come carenza di solidita...» 167 3.3.4. La gravita del difetto come apprezzabile menomazione del normale godimento dell'opera» 168 3.3.5. La nozione di grave difetto e gli indirizzi comunitari in tema di tutela del consumatore» 171 3.3.6. I gravi difetti nella casistica giurisprudenziale...» 173 3.3.7. La distinzione fra i gravi difetti ex art. 1669 c.c. edi vizi ex art. 1667 c.c» 177

XVIII Parte quarta LE AZIONI A TUTELA DEL COMMITTENTE Capitolo decimo LE AZIONI TIPICHE DI GARANZIA 1. Le azioni a disposizione del committente contro i vizi e le difformita Pag. 183 1.1. La legittimazione soggettiva» 183 1.2. Caratteristiche generali delle azioni di garanzia» 185 1.3. Raffronto con la garanzia in tema di vendita» 187 1.4. Aspetti processuali peculiari della garanzia dell'appaltatore» 188 2. L'azione per I'eliminazione dei vizi e delle difformita» 189 2.1. Natura dell'azione» 189 2.2. L'eliminazione dei difetti ad opera di terzi a spese dell'appaltatore» 190 2.3. Osservazioni critiche all'esecuzione delle riparazioni ad opera di terzi» 191 2.4. L'eliminazione dei difetti ad opera dell'appaltatore» 193 2.5. La regola inadimplenti non est adimplendum e la richiesta di eliminazione dei vizi» 195 2.6. L'individuazione di limiti alpeliminazione dei vizi da parte dell'appaltatore» 196 2.7. Aspetti processuali dell'azione per l'eliminazione dei difetti» 199 3. La riduzione del prezzo» 200 3.1. Natura dell'azione» 200 3.2. Rapporto con l'azione di eliminazione dei vizi» 201 3.3. Le condizioni per il ricorso alia riduzione del prezzo...» 202 3.4. La quantificazione della riduzione del prezzo» 203 3.5. Questioni procedurali» 204 Capitolo undicesimo LE ALTRE AZIONI DI GARANZIA 1. L'azione di risarcimento del danno Pag. 207 1.1. Rapporti fra l'azione di risarcimento e le azioni tipiche di garanzia» 207 1.2. L'elemento della colpa nelpazione di risarcimento ex art. 1668 c.c» 210 1.3. Casistica» 211 1.4. La determinazione del danno da risarcire» 212 2. La risoluzione del contratto» 213 2.1. II rapporto fra la risoluzione in generale e la risoluzione dell'appalto» 213

XIX 2.2. II rapporto fra la risoluzione della vendita e la risoluzione dell'appalto Pag. 215 2.3. II requisito della assoluta inidoneita dell'opera» 216 2.4. Assoluta inidoneita e ineliminabilita dei difetti» 218 25. Casistica» 218 2.6. La determinazione dei difetti comportanti la risoluzione del contratto» 220 2.7. La risoluzione dell'appalto avente ad oggetto opere diverse» 222 2.8. Risoluzione del contratto e vizi occulti» 224 2.9. Risoluzione del contratto e risarcimento del danno al committente» 225 2.10. Aspetti processuali dell'azione di risoluzione e rapporti con le altre azioni di garanzia» 225 2.11. Le conseguenze della risoluzione: il principio di retroattivita» 228 Capitolo dodicesimo L'AZIONE DI RESPONSABILITA NELL'APPALTO IMMOBILIARE 1. I soggetti dotati di legittimazione attiva Pag. 231 1.1. II committente» 232 1.2. Gli aventi causa del committente» 233 1.3. L'acquirente dal venditore costruttore» 235 1.4. Il terzo danneggiato» 237 2. I soggetti dotati di legittimazione passiva: generalita» 237 2.1. L'appaltatore» 238 2.2. II venditore costruttore» 239 2.3. Osservazioni critiche all'applicazione dell'art. 1669 c.c. al venditore costruttore» 241 2.3.1. La posizione piu rigorosa» 241 2.3.2. L'applicazione dell'art. 1669 c.c. alia sola vendita di cosa futura» 242 2.4. II venditore committente» 243 2.5. II promissario venditore» 245 2.6. II costruttore in base ad un contratto d'opera» 245 2.7. h'engineer» 246 2.8. II subappaltatore» 246 2.9. II progettista» 247 2.9.1. La disciplina precedente all'art. 1669 c.c» 247 2.9.2. La prima interpretazione giurisprudenziale dell'art. 1669 c.c. riguardo al progettista» 248 2.9.3. II piu recente indirizzo giurisprudenziale» 249 2.10. Il direttore dei lavori '.» 252 2.11. II committente» 253 3. L'azione di risarcimento del danno» 254 4. La reintegrazione in forma specifica» 257

XX 5. La competenza territoriale per la proposizione dell'azione... Pag. 260 Capitolo tredicesimo LA PRESCRIZIONE E LA DECADENZA 1. I termini per l'esperimento delle azioni di responsabilita Pag. 263 2. La decadenza delle azioni di garanzia» 264 2.1. Aspetti generali» 264 2.2. La decorrenza del termine di decadenza» 266 2.3. La prova della tempestivita della denunzia» 267 3. La prescrizione delle azioni di garanzia» 269 4. L'applicabilita del termine di prescrizione della garanzia al- Pappalto di servizi» 271 5. I termini per l'esperimento dell'azione di responsabilita aggravata dell'appaltatore» 272 6. II termine decennale per la responsabilita nell'appalto immobiliare» 273 7. II termine per la denunzia della rovina e del grave difetto...» 276 7.1. Natura della denunzia e del relativo termine» 276 7.2. La forma della denunzia» 277 7.3. L'onere della prova della awenuta denunzia» 277 7.4 La decorrenza del termine per la denunzia» 278 7.5. Decorrenza del termine e consulenza tecnica» 280 8. La prescrizione dell'azione di responsabilita aggravata dell'appaltatore» 283 Parte quinta IL CONCORSO DI COLPA E LA RESPONSABILITA EXTRACONTRATTUALE Capitolo quattordicesimo IL CONCORSO DI RESPONSABILITA VERSO IL COMMITTENTE 1. Considerazioni introduttive Pag. 287 2. Il concorso di responsabilita in materia contrattuale» 288 2.1. I requisiti per la solidarieta nell'opinione tradizionale...» 288 2.2. I requisiti per la solidarieta nella giurisprudenza piu recente» 289 2.3. L'orientamento della dottrina» 292 3. II concorso di responsabilita fra Pappaltatore ed il progettista.» 293 3.1. II concorso di responsabilita fra appaltatore e progettista come concorso di obbligazioni alternative» 294 3.2. Aspetti processuali del concorso di responsabilita» 296 3.3. Concorso di responsabilita nell'appalto, obbligazioni alternative e azione di regresso» 297

INDICE-SOMMAWO XXI 3.4. II concorso di responsabilita fra appaltatore e progettista come concorso di obbligazioni solidali Pag. 298 4. II concorso di responsabilita fra 1'appaltatore e il direttore dei lavori» 301 Capitolo quindicesimo LA RESPONSABILITA EXTRACONTRATTUALE 1. Introduzione Pag. 305 2. La responsabilita dell'appaltatore nei riguardi dei terzi» 306 2.1. La responsabilita aquiliana dell'appaltatore: aspetti generali» 306 2.2. La responsabilita aquiliana dell'appaltatore e la responsabilita dei padroni e committenti» 306 2.3. La responsabilita dell'appaltatore per l'esercizio di attivita pericolose» 310 3. La responsabilita del subappaltatore verso i terzi» 311 4. La responsabilita del committente nei riguardi dei terzi» 312 4.1. La responsabilita del committente per mala electio» 313 4.2. La responsabilita del committente per riduzione dell'appaltatore a nudus minister» 315 4.3. La responsabilita del committente per un proprio atto commissivo negligente» 317 4.4. La responsabilita del committente per omissione colposa» 318 4.5. La responsabilita del committente per i danni dovuti al progetto fornito» 319 4.6. La responsabilita del committente per le opere di scavo» 321 5. La responsabilita del proprietario deh'immobile» 322 5.1. La responsabilita del proprietario per il danno cagionato da cose in custodia» 322 5.2. La responsabilita del proprietario per rovina di edificio.» 323 Parte sesta LA COLPA NELL'APPALTO E NEL SISTEMA DEL DIRITTO CIVILE Capitolo sedicesimo COLPA CONTRATTUALE E COLPA EXTRACONTRATTUALE 1. La diligenza dell'appaltatore e la diligenza ordinariamente prescritta neltadempimento delle obbligazioni Pag. 327 2. Obbligo di risultato e diligenza» 328

XXII 3. La disciplina generale della responsabilita contrattuale: la diligenza e la colpa contrattuale Pag. 330 3.1. Il criterio di imputazione della responsabilita contrattuale» 330 3.1.1. Il rapporto fra la diligenza e l'inadempimento imputabile» 330 3.1.2. La colpa come criterio di imputazione della responsabilita» 332 3.1.3. I diversi gradi della diligenza e della colpa» 333 3.1.4. La diligenza del buon padre di famiglia» 334 3.1.5. La diligenza professionale (la perizia)» 335 3.2. La nozione di colpa contrattuale» 336 4. La colpa extracontrattuale» 337 5. Considerazioni conclusive» 338 Indice delle fonti normative» 341 Indice della giurisprudenza :» 345 Indice bibliografico» 363 Indice analitico» 375