Scintille ROCCO GIANLUCA MASSA La dura regola di ebay Tra sospensioni legittime e abusi contrattuali
Scintille ROCCO GIANLUCA MASSA La dura regola di ebay Tra sospensioni legittime e abusi contrattuali
Rocco Gianluca Massa Avvocato del Foro di Foggia, si occupa da oltre 10 anni di e-commerce e sicurezza nelle transazioni nazionali e internazionali. Titolare dello Studio Legale Massa e Responsabile di InterTraders.eu, è considerato uno dei maggiori esperti italiani in materia di aste online. Copyright 2012 Filodiritto Editore Via Castiglione 81 40124 Bologna www.filodirittoeditore.com ISBN 978-88-95922-30-0 La traduzione, l adattamento totale o parziale, la riproduzione con qualsiasi mezzo (compresi i film, i microfilm, le fotocopie), nonché la memorizzazione elettronica, sono riservati per tutti i paesi. Filodiritto (www.filodiritto.com) e Filodiritto Editore (www.filodirittoeditore.com) sono marchi di Inforomatica S.r.l. (www.inforomatica.it)
Sommario Premessa 6 La dura regola di ebay 11 Legittimazione passiva e normative richiamate 13 Qualificazione negoziale e disciplina applicabile 16 Sottoscrizione ed efficacia delle clausole vessatorie presenti nell Accordo di ebay 18 Approvazione delle clausole vessatorie in assenza di firma digitale e rischi connessi 22 Conoscibilità delle condizioni generali ricomprese nell Accordo per gli utenti 24 Sospensione a tempo indeterminato: quale legittimazione giuridica? 26 Conclusioni 29 Tribunale di Catanzaro. Ordinanza 30 aprile 2012 31
Filodiritto Editore a Rossella gioia di vivere 5
Filodiritto Editore Premessa A 17 anni dal suo battesimo in Rete 1, ebay ha assunto oggi un ruolo di catalizzatore dell e-commerce planetario, con oltre 109 milioni di utenti attivi nel mondo e più di 5 milioni solo in Italia. Non a caso parlare di e-commerce è imprescindibile dal parlare di ebay e tra le abitudini consolidate degli internauti vi è ormai anche quella di accedere periodicamente al sito d aste per comprare o vendere gli oggetti più disparati, certi, il più delle volte, di concludere l affare. Probabilmente il suo fondatore, Pierre Omidyar, non immaginava neanche in quel lontano settembre del 1995 la valenza tecnologica che il sito d aste 2 avrebbe raggiunto negli anni a seguire e l importanza strategica che avrebbe assunto per milioni di merchants, mutando, nell arco di un decennio, le vesti di mercatino telematico in quelle di e-marketplace di fama mondiale. Comprare, ma soprattutto vendere su ebay, infatti, rappresenta oggi uno step fondamentale per molte aziende (soprattutto micro e piccole imprese) intenzionate a sperimentare le vie del commercio elettronico senza tuttavia investire ingenti capitali. Una scelta premiata già in partenza dalla indiscussa visibilità offerta dal sito d aste e dalla certezza di affacciarsi su un mercato altamente diversificato e concorrenziale. D altra parte, proprio l evoluzione raggiunta nel tempo da ebay, il crescente numero di transazioni e capitali coinvolti, il manifestarsi di nuove dinamiche commerciali all interno del sito e la necessità di contrastare il proliferante numero di illeciti ai danni di venditori e acquirenti, ha portato la società a rivedere più volte negli anni le sue condizioni contrattuali, in nome di una maggiore accessibilità e sicurezza della piattaforma. Un tale stato di cose, come prevedibile, ha dovuto presto fare i conti con i delicati equilibri creatisi all interno dell e-marketplace e con i facili pre- 1 ebay in WIKIPEDIA - http://it.wikipedia.org/wiki/ebay e in http://www. consorzionetcomm.it/soci/ebay/ebay.kl. 2 Inizialmente la struttura di ebay era circoscritta ad una semplice sezione del sito personale di Pierre Omidyar. Il nome ebay è subentrato all originario AuctionWeb nel settembre 1997. 6
Filodiritto Editore giudizi arrecabili alla community o a terzi esterni al sito per effetto di talune regole o condotte della stessa ebay. Contrasti sfociati talvolta in veri e propri contenziosi giudiziari, dall esito spesso altalenante per l auction provider. La giurisprudenza internazionale in materia di aste online conta ormai importanti pronunce su ebay, talune probabilmente già note ai lettori. Basti citare quelle d oltralpe degli ultimi anni legate alla vendita di prodotti contraffatti Christian Dior e Louis Vuitton, rappresentate dalla storica condanna (poi mitigata in appello) al risarcimento di 40 milioni di euro inflitta al sito d aste dal Tribunal de commerce de Paris il 30 giugno 2008 e da quella della Cour d appel de Reims del 20 luglio 2010, nel procedimento promosso dall azienda francese di moda Hermès. Una tematica, quella della vendita di falsi, tra l altro strettamente connessa con quelle del ruolo e della responsabilità di ebay per le vendite operate sul suo sito, già oggetto di chiarificazioni in Francia, ma anche nel Regno Unito e negli USA (sebbene, in questi ultimi casi, in senso favorevole al sito d aste). Sul punto val la pena ricordare la sentenza del 29 novembre 2010 con cui la Corte Suprema degli Stati Uniti d America ha posto fine, rigettando il ricorso proposto da Tiffany & Co., al contenzioso sulla vendita di gioielli contraffatti su ebay 3 e la più recente ed equilibrata posizione presa dalla Corte di Giustizia dell Unione europea nella sentenza del 12 luglio 2011 4, che, al contrario, ha sostanzialmente rimesso in gioco la posizione di ebay rispetto alla neutralità contemplata dalla Direttiva 2000/31/CE. In Italia, a memoria di chi scrive, si parla da anni di azioni 5 contro ebay più che di provvedimenti giudiziari. Voci suffragate il più delle volte dall introduzione di questa o quella regola, di questa o quella modifica, ma sulle quali non si rinvengono in Rete documenti o testimonianze comprovanti il seguito annunciato 6. 3 Tiffany Inc. v. ebay, Inc. in WIKIPEDIA - http://en.wikipedia.org/wiki/tiffany_ Inc._v._eBay,_Inc. 4 R. G. MASSA, La Corte di Giustizia interviene sulle aste online. Cara ebay, nell UE c é un limite a tutto. in http://www.intertraders.eu/notizie/102/la-corte-di-giustiziainterviene-sulle-aste-online-cara-ebay-nell-ue-c-e-un-limite-a-tutto.html. 5 «È guerra tra Denegri e ebay Italia: chiesto il sequestro di ebay.it. Intertraders intervista l ebayer.» in http://www.intertraders.eu/notizie_mondo/129/e-guerratra-denegri-e-ebay-italia-chiesto-il-sequestro-di-ebay-it-intertraders-intervista-lebayer.html. 6 Si pensi al tamtam generato dall abolizione, nel maggio 2008, del feedback negativo per chi vende online - v. anche ebay, feedback e star ratings: partono le petizioni. Intetraders intervista i promotori. in http://www.intertraders.eu/ 7
Filodiritto Editore Il che, sia chiaro, non esclude la possibilità che nell ultimo decennio siano stati intentati contenziosi contro il sito d aste, ma lascia quanto meno supporre complice l assenza di richiami in dottrina e giurisprudenza e di segnalazioni nei principali forum italiani l assenza, prima del 2010, di procedimenti intrapresi da ebayers e culminati in una condanna del provider d aste. Gli unici provvedimenti di cui si ha testimonianza sono pertanto l ordinanza del Tribunale di Messina del 07/07/2010 (procedimento Arcapel S.r.l. c/ ebay Europe S.à.r.l.) e la recente ordinanza del Tribunale di Catanzaro del 30/04/2012 (Clotec Elettronica e Tecnologia c/ ebay Europe S.à.r.l.). Proprio quest ultimo provvedimento, al centro della presente trattazione, pur non rivestendo il clamore suscitato dal primo, si colloca indubbiamente al di sopra dello stesso per la varietà delle tematiche trattate e poiché mette in discussione, con maggiore analiticità, quel famoso contratto che ogni utente sottoscrive con ebay per poter accedere e fruire della piattaforma, alias l Accordo per gli utenti. Argomentazioni come quelle sulla disciplina applicabile al contratto concluso tra l ebayer-venditore e il sito d aste, sull efficacia di una clausola vessatoria sottoscritta mediante il semplice segno di spunta e sulla conoscibilità di clausole non direttamente ricomprese in un contratto per adesione, rappresentano quanto meno i primi passi di un approccio giurisprudenziale agognato da tempo, in una materia complessa, carente di una disciplina ad hoc e di sicuro interesse per chi opera online. Utente o provider che sia. Brevi cenni sul procedimento d urgenza ex art. 700 c.p.c. Prima di passare in disamina l ordinanza del Tribunale di Catanzaro, mi si permetta una breve parentesi esplicativa, a beneficio di chi non opera nel diritto, sul procedimento da cui è scaturita e sulle ragioni della sua scelta. Il procedimento d urgenza ex art. 700 c.p.c. è uno strumento contemplato dal nostro ordinamento per tutelare situazioni soggettive giuridicamente rilevanti caratterizzate dal pericolo concreto di un pregiudizio imminente ed irreparabile. Situazioni pur sempre tutelabili attraverso un procedimento ordinario di cognizione, ma che a causa delle tempistiche necessarie per lo svolgimento di quest ultimo, rischiano di vanificarne la stessa instaurazione 7. notizie_mondo/149/ebay-feedback-e-star-ratings-partono-le-petizioni-intetradersintervista-i-promotori.html. 7 CRISANTO MANDRIOLI, Diritto Processuale Civile, 2000, p. 317 e ss. 8