Quadro normativo: la governance nelle società per azioni

Quadro normativo: la governance nelle società per azioni Modello ordinario Amministrazione Consiglio di Amministrazione Compiti degli amministratori Art.2380 bis, comma 1 Art.2364, comma 1, n.5 la gestione dell impresa spetta esclusivamente agli amministratori competenza autorizzatoria dell assemblea agli amministratori Poteri degli amministratori All esterno Art.2384 - poteri di rappresentanza generale; eliminato il riferimento all oggetto sociale che sarà un limite flessibile - criteri di individuazione dell estraneità dell atto all oggetto sociale: di tipo quantitativo di tipo qualitativo atti a titolo gratuito (avalli, fidejussioni) - atti compiuti in difetto di potere di gestione o di rappresentanza: nei rapporti esterni: l atto è valido salvo la conoscenza del terzo nei rapporti interni: azione di responsabilità, revoca dell incarico per giusta causa, denuncia al collegio sindacale o al tribunale All interno Art.2381 - poteri del presidente: lo statuto può determinare i poteri e i compiti del presidente. In mancanza di previsione statutaria il presidente assolve le seguenti funzioni istituzionali: convocare e dirigere le riunioni di consiglio dare un informazione consapevole per l ordine del giorno controllare la redazione del verbale È eliminato il conflitto di poteri con gli amministratori delegati - poteri dei consiglieri delegati: - il consiglio di amministrazione determinerà le deleghe in piena libertà; non ci sono contenuti minimi di poteri delegabili salvo i 1

poteri non delegabili per legge (art.2381, comma 4) - poteri dei consiglieri deleganti: impartire direttive ai consiglieri delegati avocare a se operazioni rientranti nella delega stabilire i tempi e modalità con cui i consiglieri delegati riferiscono al consiglio valutare l adeguatezza dell assetto organizzativo esaminare i piani strategici valutare il generale andamento della gestione Doveri degli amministratori doveri dei consiglieri deleganti: Art.2391 - dare notizia di ogni interesse personale Art.2392 - agire in modo informato - agire con la diligenza richiesta dalla natura dell incarico e delle loro specifiche competenze non è più previsto l obbligo di vigilanza ex art.2392 c.c. le informazioni devono essere richieste ai consiglieri delegati e non al management doveri dei consiglieri delegati: Art.2381 - curare l adeguatezza dell assetto organizzativo - riferire al consiglio di amministrazione ed al collegio sindacale sulla gestione non è prevista una disciplina per il comitato esecutivo Responsabilità degli amministratori Art.2392 - verso la società: Art.2392, comma 1 per omessa diligenza Art.2392, comma 2 responsabili solidalmente se non hanno fatto quanto potevano per impedire atti pregiudizievoli Art.2392, comma 3 la responsabilità non si estende a chi fa annotare il proprio dissenso e lo comunica al Presidente del collegio sindacale Art.2394 - verso i creditori sociali: rispondono per l inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione del patrimonio sociale Cause di ineleggibilità e di decadenza degli amministratori Art.2390 - divieto di concorrenza Art.2382 - cause di ineleggibilità e decadenza Art.2387 - lo statuto può prevedere speciali requisiti di onorabilità, professionalità, indipendenza Compenso degli amministratori Art.2389, commi 1 e 2 lo statuto può prevedere che il compenso complessivo sia stabilito 2

dall assemblea; il compenso può essere anche in azioni (stock option) Durata dell incarico Art.2383, comma 2 Art.2386, comma 1 Art.2386, comma 3 Art.2386, comma 4 la durata dell incarico è commisurata agli esercizi e non agli anni è prevista la cooptazione i nuovi amministratori possono anche non scadere con quelli in carica valida la clausola simul stabunt simul cadent purché i consiglieri non dimissionari rimangano in carica fino alla nuova nomina Deliberazioni del consiglio Art.2388 - sono ammesse le moderne tecniche telematiche Art.2391 - interessi degli amministratori: qualunque interesse dovrà essere comunicato il voto di chi ha interessi non deve essere determinante la responsabilità per i danni causati dalla società non è più per le perdite, ma per i danni (danno emergente, lucro cessante) lacuna legislativa nel caso di amministratore unico Impugnazione delle delibere del consiglio Art.2388 - impugnazione entro 90 gg. - legittimati sindaci, amministratori assenti o dissenzienti - i soci sono legittimati solo per le deliberazioni lesive dei propri diritti; sono inoltre tutelati dall azione risarcitoria ex art.2395 c.c. sono salvi i diritti dei terzi in buona fede 3

I controlli Collegio sindacale Composizione Art.2397, comma 2 requisiti di professionalità non è previsto il sindaco di minoranza come nel TUF Poteri del collegio sindacale Art.2403 bis Art.2409, comma 1 Art.2406 poteri di ispezione: - ampi poteri ispettivi e di controllo inferiori però a quanto previsto dal TUF - i sindaci possono chiedere agli amministratori informazioni; non c è però l obbligo degli amministratori di fornire informazioni poteri di denuncia al tribunale per gravi irregolarità degli amministratori poteri di surroga degli amministratori: - devono convocare l assemblea nel caso di omissione o ritardo degli amministratori e nel caso di gravi irregolarità Doveri del collegio sindacale Art.2407 Art.2403, comma 1 Art.2403, comma 2 Art.2409 bis, comma 3 Art.2325 bis, comma 2 Art.2405 esercizio dei doveri con la professionalità e la diligenza richieste dalla natura dell incarico controllo gestionale di legalità e di merito controllo contabile condizioni per il controllo contabile applicazione delle norme societarie alle società aperte in quanto non diversamente stabilito dal TUF intervento alla adunanze del consiglio di amministrazione e alle assemblee Responsabilità dei sindaci Art.2407 - responsabilità della verità dalle loro attestazioni - responsabilità solidale con gli amministratori per omessa vigilanza - si applicano in quanto compatibili l art.2393 azione sociale di responsabilità; l art.2393 bis azione sociale di responsabilità esercitata dai soci; l art.2394 responsabilità verso i creditori sociali; l art.2394 bis responsabilità nelle procedure concorsuali; l art.2395 azione individuale del socio e del terzo Cause di ineleggibilità e di decadenza Art.2399 per una relativa indipendenza dagli amministratori: - coloro che si trovano nelle condizioni previste dall art.2382 - il coniuge, i parenti e gli affini entro il quarto grado degli 4

Art.2399, comma 3 amministratori della società, gli amministratori, il coniuge, i parenti e gli affini entro il quarto grado degli amministratori delle società da questa controllate, delle società che la controllano e di quelle sottoposte a comune controllo - coloro che sono legati alla società o alle società da questa controllate o alle società che la controllano o a quelle sottoposte a comune controllo da un rapporto di lavoro o da un rapporto continuativo di consulenza o di prestazioni d opera retribuita, ovvero da altri rapporti di natura patrimoniale che ne compromettano l indipendenza (si considerano solo i rapporti continuativi di consulenza ed i rapporti di natura patrimoniale) lo statuto può prevedere altre cause (es. il limite per il cumulo degli incarichi) Durata dell incarico Art.2400 Art.2400, comma 2 la durata dell incarico è commisurata agli esercizi e non agli anni stabilità della carica per renderli indipendenti dai soci che li hanno nominati la revoca deve essere approvata con decreto del Tribunale Compensi Art.2402 la retribuzione è determinata per tutta la durata per evitare offerte di aumento degli amministratori al fine di rendere i sindaci compiacenti Riunioni del collegio sindacale Art.2404 sono ammesse anche con mezzi telematici Controllo contabile Soggetti abilitati al controllo contabile Art.2409 bis - revisore o società di revisione - nelle società aperte società di revisione iscritte - collegio sindacale nell ipotesi dell art.2409 bis, comma 3 Poteri del revisore Art.2409 ter, comma 3 - può chiedere agli amministratori documenti o notizie utili al controllo - può procedere ad ispezioni Doveri del revisore Art.2409 sexies - doveri di professionalità e diligenza richiesti dalla natura dell incarico Art.2409 ter, comma 1 - verifica periodica della regolare e corretta tenuta della contabilità 5

- verifica del bilancio - relazione con giudizio sul bilancio non è previsto l accertamento della consistenza di cassa e la consistenza dei titoli ricevuti in pegno Responsabilità del revisore Art.2409 sexies hanno le stesse responsabilità dei sindaci previste dall art.2407 c.c. la responsabilità è nei confronti della società, dei soci, dei terzi per i danni (danni emergenti, lucro cessante). Nel caso di società di revisione sono responsabili in solido anche i soggetti che hanno effettuato il controllo contabile. l azione di responsabilità si prescrive in cinque anni dalla cessazione dell incarico Cause di ineleggibilità e di decadenza Art.2409 quinquies le stesse previste per i sindaci dall art.2399, comma 1 i sindaci della società (salvo l ipotesi prevista dall art.2409 bis, comma 3) delle società da questa controllate, delle società che la controllano o di quelle sottoposte a comune controllo lo statuto può prevedere altre cause di ineleggibilità o ulteriori requisiti Durata dell incarico Art.2409 quater, comma 2 Art.2409 quater, comma 3 la durata dell incarico è commisurata agli esercizi e non agli anni stabilità della carica per renderli indipendenti dai soci che li hanno nominati la revoca deve essere approvata con decreto dal tribunale. Compenso Art.2402, comma 1 la retribuzione è determinata per tutta la durata per evitare offerte di aumento degli amministratori al fine di rendere i revisori compiacenti. 6

Modello dualistico Consiglio di gestione Compiti Art.2409 novies, comma 1 Art.2409 terdecies, comma 1, lett. g) la gestione dell impresa spetta esclusivamente al consiglio di gestione il consiglio di sorveglianza può avere competenza autorizzatoria al consiglio di gestione Nomina Art.2409 novies, comma 3 spetta al consiglio di sorveglianza salvo quanto disposto dagli artt.2351, 2499, 2450 Durata Art.2409 novies, comma 4 Art.2409 novies, comma 6 la durata dell incarico è commisurata agli esercizi e non agli anni se vengono a mancare uno o più componenti il consiglio di sorveglianza provvede senza indugio alla sostituzione Norme richiamate e non richiamate Art.2380, comma 3 Art.2409 undecies le disposizioni per gli amministratori previste nel modello ordinario si applicano al consiglio di gestione salvo sia diversamente stabilito norme sugli amministratori richiamati in modo specifico. Ne risulta di conseguenza il seguente quadro normativo: Art.2380 bis Art.2381 Art.2382 Art.2383 Art.2384 Art.2385 Art.2386 Art.2387 Art.2388 Art.2389 Art.2390 Art.2391 Art.2392 è richiamato il comma 5 che dispone per la nomina del presidente è richiamato il comma 6 relativo all agire informato dei consiglieri di gestione e al diritto all informazione dai consiglieri delegati è richiamato per intero. Fra le cause di ineleggibilità e di incompatibilità c è la carica di consigliere di sorveglianza (art.2409 novies, comma 4) sono richiamati i commi 4 e 5 relativi all iscrizione nel registro delle imprese e alla opponibilità ai terzi delle cause di nullità o annullabilità della nomina è richiamato per intero e riguarda i poteri di rappresentanza è richiamato per intero e riguarda la cessazione degli amministratori non è richiamato e riguarda la sostituzione degli amministratori è richiamato per intero e riguarda i requisiti di onorabilità, professionalità e indipendenza è richiamato per intero e riguarda la validità delle deliberazioni del consiglio non è richiamato e riguarda il compenso degli amministratori è richiamato per intero e riguarda il divieto di concorrenza è richiamato per intero e riguarda l interesse degli amministratori è richiamato per intero e riguarda la responsabilità verso la società 7

Art.2393 Art.2394 Art.2394 bis Art.2395 Art.2396 è richiamato per intero ex art.2409 decies e riguarda l azione di responsabilità è richiamato per intero e riguarda la responsabilità verso i creditori sociali è richiamato per intero e riguarda l azione di responsabilità nelle procedure concorsuali è richiamato per intero e riguarda l azione individuale del socio e del terzo non è richiamato e riguarda i direttori generali Le norme non richiamate dal testo legislativo possono tuttavia rientrare dalla finestra dell art.2380, comma 3, che prevede che le disposizioni che fanno riferimento agli amministratori si applicano anche al consiglio di gestione salvo sia diversamente stabilito. Consiglio di sorveglianza Compiti Art.2409 terdecies, c.1 - esercita alcune funzioni tipiche dell assemblea: nomina e revoca i componenti del consiglio di gestione; ne determina il compenso, salvo che la relativa competenza sia attribuita dallo statuto all assemblea approva il bilancio di esercizio e, ove redatto, il bilancio consolidato - esercita funzioni tipiche del controllo gestionale del collegio sindacale - promuove l esercizio dell azione di responsabilità nei confronti dei componenti del consiglio di gestione - presenta la denunzia al tribunale di cui all art.2409 - riferisce per iscritto almeno una volta all anno all assemblea sull attività di vigilanza svolta, sulle omissioni e sui fatti censurabili rilevati Art.2409 terdecies, c.2 lo statuto può prevedere che la competenza per l approvazione del bilancio passi all assemblea nel caso di mancata approvazione del bilancio dal consiglio di sorveglianza o quando lo richiedono 1/3 dei componenti del consiglio di sorveglianza o del consiglio di gestione Poteri/doveri/responsabilità Art.2409 terdecies, c.3 Art.2409 terdecies, c.4 dovere di diligenza richiesta dalla natura dell incarico. responsabilità solidale con il consiglio di gestione per omessa vigilanza possono assistere ai consigli di gestione e devono partecipare alle assemblee 8

Durata Art.2409 duodecies, c.3 Art.2409 duodecies, c.7 la durata dell incarico è commisurata agli esercizi e non agli anni se vengono a mancare uno o più componenti l assemblea provvede senza indugio Cause di ineleggibilità e decadenza Art.2409 duodecies, c.10 Art.2409 duodecies, c.11 coloro che si trovano nelle condizioni previste dall art.2382 i componenti del consiglio di gestione coloro che si trovano nelle condizioni previste dalla lettera c) del primo comma dell art.2399 non è precluso l incarico al coniuge, parenti, affini di cui alla lettera b dell art.2399 lo statuto può prevedere altre cause Norme richiamate e non richiamate Art.2409 quaterdecies le norme sul consiglio di amministrazione e del collegio sindacale del modello ordinario richiamate si applicano in quanto compatibili Ne risulta il seguente quadro normativo: Art.2382 Art.2388 Art.2399 Art.2400 Art.2401 Art.2402 Art.2403 Art.2403 bis Art.2404 Art.2405 Art.2406 Art.2407 Art.2408 Art.2409 septies è richiamato per intero e riguarda le cause di ineleggibilità e di decadenza degli amministratori è richiamato per intero e riguarda la validità delle deliberazioni del consiglio di amministrazione è richiamata la lettera c) relativa ai rapporti continuativi di consulenza e riguarda le cause di ineleggibilità e decadenza è richiamato il comma 3 e riguarda l iscrizione nel registro delle imprese non è richiamato e riguarda la sostituzione è richiamato per intero e riguarda le retribuzioni non è richiamato e riguarda i doveri sono richiamati i commi 2 e 3 e riguarda il diritto all informazione e l obbligo del verbale per gli accertamenti sono richiamati i commi 1, 3 e 4 e riguarda le modalità delle riunioni non è richiamata la decadenza per assenza ingiustificata non è richiamato e riguarda l intervento ai consigli di gestione e alle assemblee è richiamato per intero e riguarda le omissioni degli amministratori. non è richiamato e riguarda le responsabilità è richiamato per intero e riguarda la denuncia al consiglio di sorveglianza è richiamato per intero e riguarda lo scambio di informazioni del consiglio di sorveglianza e del soggetto incaricato del controllo contabile 9

Gli artt.2403 e 2407 non sono richiamati poiché la previsione risulta dall art.2409 terdecies, comma 3. Controllo contabile Art.2409 quinquiesdecies si applicano tutte le norme sul controllo contabile salvo quelle del rinvio della competenza al collegio sindacale 10

Modello monistico Consiglio di Amministrazione Compiti Art.2409 septiesdecies, c.1 Art.2364, comma 1, n.5 ha la competenza esclusiva per la gestione l assemblea può avere poteri autorizzatori agli amministratori Composizione Art.2409 septiesdecies, c.2 almeno 1/3 deve avere requisiti ex art.2399, comma 1 lo statuto può prevedere ulteriori requisiti Norme applicabili per rinvio Art.2409 noviesdecies al consiglio di amministrazione si applicano in quanto compatibili tutte le norme sul consiglio di amministrazione nel modello ordinario salvo l art.2396 relativo ai direttori generali Comitato per il controllo della gestione Compiti Art.2409 octiesdecies, c.5 vigila sulla struttura organizzativa e sulla idoneità del sistema amministrativo a rappresentare correttamente la gestione svolge una funzione di raccordo con i revisori svolge eventuali altri incarichi stabiliti dal consiglio di amministrazione Composizione Art.2409 octiesdecies, c.2 Art.2409 octiesdecies, c.3 possesso dei requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci dall art.2399, comma 1, e dei requisiti richiesti dallo statuto non devono essere membri del comitato esecutivo e non svolgere anche di fatto azioni esecutive almeno un membro deve essere iscritto nell albo dei revisori dei conti Norme richiamate e non richiamate Art.2409 octiesdecies, c.6 le norme sul collegio sindacale richiamate si applicano in quanto compatibili. Ne risulta il seguente quadro normativo: Art.2397 Art.2398 Art.2399 Art.2400 non è richiamato e riguarda la composizione non è richiamato e riguarda la presidenza è richiamato il comma 1 e riguarda le cause di ineleggibilità e decadenza non è richiamato e riguarda la nomina e la cessazione 11

Art.2401 Art.2402 Art.2404 Art.2405 non è richiamato e riguarda la sostituzione non è richiamato e riguarda le retribuzioni Sono richiamati i commi 1, 3 e 4 e riguarda le riunioni non è richiamato il comma 2 che riguarda la decadenza per assenza è richiamato il comma 1 relativo all intervento alle adunanze del consiglio delle assemblee non è richiamato il comma 2 relativo alla decadenza per assenza Art.2406 non è richiamato ed è relativo alle omissioni degli amministratori Art.2407 non è richiamato ed è relativo alle responsabilità Art.2408 è richiamato ed è relativo alle denuncie dei soci L art.2407 non è richiamato in quanto la previsione risulta dall art.2392, comma 1, nella loro qualità di amministratori Controllo contabile Art.2409 noviesdecies si applicano tutte le norme sul controllo contabile salvo quelle del rinvio della competenza al collegio sindacale 12

Quadro sinottico per la diligenza richiesta nell espletamento dell incarico Non è sufficiente la diligenza del mandatario (art.1710 c.c.): è richiesta la diligenza dell adempimento delle obbligazioni (art.1176, comma 2, c.c.) Norma Soggetti Diligenza Art.2392, c.1 amministratori natura dell incarico e specifiche competenze Art.2407 sindaci natura dell incarico e professionalità Art.2409 sexies revisori natura dell incarico e professionalità Art.2409 undecies consiglieri di gestione natura dell incarico e specifiche competenze Art.2409 terdecies, c.3 consiglio di sorveglianza natura dell incarico 13

Quadro sinottico delle cause di ineliggibilità e di decadenza Organi sociali Norme applicabili Art.2382 Art.2399, c.1, lett.a) Art.2399, c.1, lett.b) Art.2399, c.1, lett.c) Art.2409 quinquies, c.1 gestionali: consiglio di amministrazione si == == == == consiglio di gestione si == == == == di controllo: collegio sindacale si si si si == consiglio di sorveglianza si == == si == comitato di controllo si si si si == revisori si si si si si P.S.: se per statuto o per specifiche norme legislative sono richiesti, per la nomina delle cariche sociali, ulteriori requisiti di onorabilità e professionalità o l iscrizione all albo dei revisori contabili o ad altro albo professionale, la mancanza o il venir meno di tali requisiti saranno ulteriore causa di ineliggibilità o di decadenza. 14