SOMMARIO PREMESSA... XIII 1. IL CONTROLLO PREVISTO NELLA LEGGE DELEGA 1.1. Gradualità dei controlli... 3 1.1.1. Sistemi di controllo... 3 1.1.2. Semplificazioni del controllo... 5 1.1.3. Controllo nei gruppi... 6 1.1.4. Ricorso al mercato del capitale di rischio... 6 1.2. L esercizio delle opzioni statutarie... 7 1.3. Norme attuative della legge delega... 7 2. I CONTROLLI OPERATI DALL ASSEMBLEA E LE OPZIONI DELLO STATUTO 2.1. Flessibilità statutaria... 13 2.1.1. Opzioni statutarie relative alle azioni... 13 2.1.2. Opzioni statutarie relative all assemblea... 14 2.1.3. Opzioni statutarie relative all amministrazione e controllo... 14 2.2. Convocazione dell assemblea... 16 2.3. Compiti dell assemblea ordinaria... 18 2.3.1. Compiti dell assemblea ordinaria nelle società con consiglio di sorveglianza... 26 2.4. Assemblea straordinaria... 26 2.5. Convocazione dell assemblea su richiesta dei soci... 26 2.6. Quorum costitutivo e quorum deliberativo... 27 2.7. Convocazioni successive... 29 2.8. Diritto di intervento e di voto... 30 2.9. Presidente e segretario dell assemblea... 30 2.10. Rappresentanza della società... 31 2.11. Conflitto di interessi... 33 2.11.1. Conflitto di interessi e rapporto di parentela... 35 2.11.2. Conflitto di interessi in caso di fusione... 36 2.11.3. Conflitto di interessi e abuso di potere nella delibera di scioglimento della società... 36 2.12. Rinvio dell assemblea... 38 2.13. Verbale dell assemblea... 39 2.13.1. Mancanza del verbale... 40 2.13.2. Stesura del verbale... 41 2.13.3. Verbale di assemblea deserta... 41 V
2.14. Assemblee speciali... 41 2.14.1. Esistenza del pregiudizio... 42 2.14.2. Assemblea speciale dei possessori di azioni di risparmio... 43 2.15. Annullabilità delle deliberazioni... 44 2.15.1. Deliberazioni non conformi alla legge o all atto costitutivo... 45 2.15.2. Annullamento della deliberazione... 46 2.15.3. Effetti dell annullamento sulle deliberazioni conseguenti... 46 2.15.4. Effetti dell annullamento nei confronti dei soci... 46 2.15.5. Provvedimenti degli amministratori... 47 2.15.6. Diritti acquisiti dai terzi... 47 2.16. Procedimento di impugnazione... 48 2.16.1. Riunione delle impugnazioni... 49 2.17. Nullità della deliberazione... 50 2.17.1. Impugnazione per nullità... 51 3. POTERI DI CONTROLLO E RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRA- TORI 3.1. Sistemi di amministrazione e controllo... 67 3.2. Consiglio di amministrazione... 67 3.2.1. Amministratori di fatto... 68 3.3. Compiti degli amministratori e delega di poteri... 69 3.3.1. Deleghe atipiche... 70 3.4. Cause di ineleggibilità e di decadenza... 70 3.4.1. Incompatibilità dell amministratore dipendente... 73 3.5. Nomina e revoca degli amministratori... 74 3.6. Poteri di rappresentanza... 77 3.6.1. Rappresentanza congiunta... 78 3.7. Cessazione degli amministratori... 79 3.8. Sostituzione degli amministratori... 79 3.9. Deliberazioni del consiglio... 79 3.10. Compensi degli amministratori e divieto di concorrenza... 80 3.11. Conflitto di interessi... 80 3.11.1. Determinazione delle ipotesi di conflitto di interessi... 81 3.11.2. Operazioni concluse a fronte di un corrispettivo inadeguato... 83 3.12. Responsabilità verso la società... 83 3.13. Azione sociale di responsabilità... 84 3.14. Responsabilità verso i creditori sociali... 85 3.15. Azione individuale del socio e del terzo... 86 3.16. Responsabilità del direttore generale... 87 VI
4. GLI AMMINISTRATORI E IL CONTROLLO DI GESTIONE 4.1. Nuovi compiti di controllo degli amministratori... 101 4.1.1. Controllo interno... 102 4.1.2. Esame delle procedure... 102 4.1.3. Organizzazione aziendale e separazione delle funzioni... 103 4.1.4. Procedure contabili... 105 4.1.5. Procedure di conservazione del patrimonio... 107 4.1.6. Procedure legali e tributarie... 108 4.2. Controllo interno preventivo... 109 4.3. Esame dei piani strategici, industriali e finanziari... 110 4.3.1. Pianificazione e programmazione... 111 4.3.2. Piano strategico... 112 4.4. Budget e politiche aziendali... 116 4.4.1. Le previsioni di vendita per il budget... 117 4.4.2. Determinazione del piano di produzione... 119 4.4.3. I piani finanziari e la riserva di liquidità... 120 4.5. Controllo di gestione... 123 4.5.1. Sinteticità e significatività del rapporto... 125 4.5.2. Tempestività del rapporto... 125 4.5.3. Completezza dei dati... 126 4.5.4. Commenti esplicativi... 126 5. IL COLLEGIO SINDACALE E IL CONTROLLO DELLA CORRETTA AMMINISTRAZIONE 5.1. Modifiche del controllo... 131 5.2. Collegio sindacale... 131 5.2.1. Composizione del collegio... 131 5.2.2. Cause di ineleggibilità e di decadenza... 134 5.2.3. Nomina e cessazione dall ufficio... 135 5.2.4. Sostituzione dei sindaci... 138 5.2.5. Compenso dei sindaci... 141 5.3. Doveri del collegio sindacale... 143 5.3.1. I collaboratori del collegio sindacale... 146 5.4. Riunioni e deliberazioni del collegio sindacale... 146 5.4.1. Intervento alle riunioni sociali... 146 5.5. Convocazione dell assemblea... 147 5.6. Denunzia dei soci... 148 5.7. Denunzia al tribunale... 149 6. CONTROLLI E INTERVENTI DEL COLLEGIO SINDACALE PER SPE- CIFICI ATTI DELL ASSEMBLEA 6.1. Controllo sugli atti dell assemblea... 161 6.2. Impugnazione delle deliberazioni assembleari da parte del collegio sindacale... 161 6.2.1. Deliberazioni non conformi alla legge o all atto costitutivo... 163 VII
6.2.2. Forma ordinaria dell assemblea... 164 6.3. Richiesta di sospensione della delibera assembleare... 165 6.4. Richiesta al tribunale di riduzione del capitale sociale nell ipotesi di illecito possesso di azioni proprie... 167 6.5. Intervento del collegio sindacale alle assemblee... 168 6.6. Attestazione del rispetto dei limiti all emissione di obbligazioni... 169 7. CONTROLLI E INTERVENTI DEL COLLEGIO SINDACALE PER SPE- CIFICI ATTI DEL CONSIGLIO DI AMMINISTRAZIONE 7.1. Interventi specifici... 173 7.2. Pareri su alcune voci di bilancio... 173 7.2.1. Costi di impianto e di ampliamento... 174 7.2.2. Costi di ricerca, di sviluppo e di pubblicità... 174 7.2.3. Diritto di brevetto industriale e diritti di utilizzazioni delle opere dell ingegno... 175 7.2.4. Concessioni, licenze, marchi e diritti simili... 175 7.2.5. Iscrizione in bilancio dell avviamento... 176 7.3. Partecipazione alle riunioni degli amministratori... 177 7.4. Parere di congruità sul prezzo di emissione delle azioni... 178 7.5. Parere sui compensi degli amministratori per cariche particolari... 183 7.6. Conflitto di interessi degli amministratori... 183 7.7. Dichiarazione di dissenso da parte degli amministratori... 185 7.8. Intervento dei sindaci in occasione di perdite qualificate... 185 7.9. Obbligo di convocare l assemblea... 186 7.9.1. Pubblicazioni previste dalla legge... 187 7.9.2. Fatti censurabili... 188 7.9.3. Convocazione dell assemblea su richiesta della minoranza... 188 7.9.4. Denunce dei soci... 189 7.10. Denuncia di gravi irregolarità... 189 7.11. Sostituzione degli amministratori... 190 7.12. Azioni di responsabilità... 190 7.13. Operazioni con parti correlate... 191 8. LA REVISIONE DEL BILANCIO 8.1. Soggetti incaricati... 195 8.2. Controllo del bilancio da parte della società di revisione... 195 8.3. Controllo del bilancio da parte del revisore... 197 8.4. Criteri di valutazione disposti dal codice civile... 199 8.4.1. Valutazione delle immobilizzazioni... 199 8.4.2. Ammortamento... 201 8.4.3. Immobilizzazioni immateriali... 202 VIII
8.4.4. Avviamento... 202 8.4.5. Disaggio sui prestiti... 203 8.4.6. Crediti... 203 8.4.7. Attività e passività in valuta... 203 8.4.8. Rimanenze, titoli e attività finanziarie... 204 8.4.9. Lavori in corso su commessa... 204 8.5. Valutazione delle voci di bilancio secondo i principi contabili... 204 8.5.1. Valutazione delle rimanenze di magazzino... 205 8.5.2. Disponibilità liquide... 208 8.5.3 Principi contabili relativi ai crediti... 208 8.5.4. Immobilizzazioni materiali... 209 8.5.5. Ratei e risconti... 210 8.5.6. Trattamento contabile dei fondi per rischi ed oneri... 210 8.5.7. Trattamento di fine rapporto di lavoro dipendente... 212 8.5.8. I principi contabili relativi ai debiti... 212 8.5.9. Titoli e partecipazioni... 213 8.5.10. Conti d ordine... 213 8.5.11. Lavori in corso su ordinazione... 214 8.5.12. I principi contabili applicati alle immobilizzazioni immateriali... 216 8.5.13. Imposte sul reddito... 217 8.6. Revisione del bilancio consolidato... 221 8.6.1. Fasi del bilancio consolidato... 222 8.6.2. Controllo del revisore... 223 8.6.3. Principi contabili internazionali... 223 8.7. Controllo del bilancio del collegio sindacale... 225 8.7.1. Principi di comportamento del collegio sindacale nel controllo del bilancio... 226 8.7.2. Principi e direttive di riferimento nell esecuzione del controllo contabile... 226 8.7.3. Controllo della nota integrativa... 231 8.7.4. Controllo della relazione sulla gestione... 231 9. IL SISTEMA DUALISTICO E IL SISTEMA MONISTICO 9.1. Nuovi sistemi di corporate governance... 237 9.2. Il sistema dualistico... 238 9.2.1. Consiglio di gestione... 239 9.2.3. Azione di responsabilità... 239 9.2.3. Norme relative agli amministratori richiamate per il consiglio di gestione... 240 9.2.4. Il consiglio di sorveglianza... 241 9.2.5. Norme applicabili al consiglio di sorveglianza... 242 9.3. Sistema monistico... 245 9.3.1. Funzioni del consiglio di amministrazione... 245 9.3.2. Comitato per il controllo della gestione... 246 9.4. Controllo contabile... 247 10. IL CONTROLLO NEI GRUPPI DI IMPRESE 10.1. Attività di direzione e coordinamento... 251 IX
10.1.1. Conflitto di interessi nei gruppi di società... 252 10.2. Pubblicità... 255 10.2.1. Operazioni correlate... 256 10.3. Diritto di recesso dei soci nei gruppi... 260 10.4. Finanziamenti della controllante... 260 11. I CONTROLLI ESTERNI 11.1. Il controllo esterno delle società di capitali... 265 11.2. Commissione Nazionale per le Società e la Borsa (CONSOB)... 265 11.3. La vigilanza della Banca d Italia... 269 11.3.1. Adempimenti del collegio sindacale verso la Banca d Italia... 269 11.3.2. La relazione semestrale delle banche... 270 11.3.3. Bilancio delle società bancarie... 271 11.3.4. Principi peculiari del bilancio bancario... 271 11.3.5. La nota integrativa delle banche... 274 11.3.6. Responsabilità del collegio sindacale delle banche... 275 11.3.7. Controllo e valutazione dei crediti... 276 11.3.8. Principi di revisione delle banche... 278 11.4. Adempimenti degli organi di controllo delle società ed enti finanziari... 280 11.5. I controlli dell ISVAP... 280 11.5.1. Obbligo di certificazione delle compagnie di assicurazione... 281 11.5.2. Forma e contenuto del bilancio delle compagnie di assicurazione 281 11.5.3. La nota integrativa delle compagnie di assicurazione... 282 11.5.4. Relazione sulla gestione delle compagnie di assicurazione... 283 11.5.5. Riserve tecniche... 283 11.5.6. Margine di solvibilità... 286 11.5.7. Relazione semestrale delle compagnie di assicurazione... 288 11.5.8. Attività speciali del collegio sindacale richieste dall ISVAP... 289 11.5.9. Requisiti di onorabilità e professionalità dei sindaci di imprese assicurative... 290 12. LA CENTRALITÀ DEL SOCIO NELLE SOCIETÀ A RESPONSABILI- TÀ LIMITATA 12.1. Opzioni riservate ai soci per la costituzione e la gestione della società... 295 12.2. Atto costitutivo... 297 12.3. I conferimenti... 298 12.3.1. Postergazione dei versamenti dei soci... 299 12.4. Partecipazioni e recesso... 300 12.5. Amministrazione della società a responsabilità limitata... 302 12.5.1. Nomina e sostituzione... 302 12.5.2. Consiglio di amministrazione... 303 12.5.3. Rappresentanza della società... 304 12.5.4. Conflitto di interessi... 304 12.5.5. Responsabilità degli amministratori... 305 12.6. Il controllo delle società a responsabilità limitata... 307 X
12.7. Deliberazioni dei soci... 309 12.7.1. Annullabilità delle deliberazioni sociali... 311 12.7.2. Nullità delle deliberazioni dei soci... 312 12.8. Modifiche dell atto costitutivo... 312 12.9. Riduzione del capitale per perdite... 313 12.10. I titoli di debito... 313 13. SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI 13.1. Disciplina... 329 13.2. Norme applicabili... 329 13.3. Controllo della società... 329 13.3.1. Nomina degli organi di controllo e azione di responsabilità... 330 13.4. Modificazioni dell atto costitutivo... 330 14. IL CONTROLLO DELLE SOCIETÀ COOPERATIVE 14.1. Cooperative a mutualità prevalente... 335 14.1.1. Requisiti delle cooperative a mutualità prevalente... 335 14.1.2. Definizione della prevalenza... 335 14.2. Ammissione dei soci e principio della porta aperta... 336 14.3. Amministrazione e controllo delle cooperative... 336 15. RESPONSABILITÀ CIVILI E PENALI DEGLI ORGANI DI CONTROLLO 15.1. Responsabilità civile dei sindaci... 343 15.1.1. Responsabilità diretta... 343 15.1.2. Responsabilità per atti commessi dagli amministratori... 344 15.1.3. Responsabilità del collegio... 347 15.2. Azioni di responsabilità... 350 15.2.1. Responsabilità solidale... 351 15.2.2. Azione di regresso... 352 15.3. Responsabilità degli altri organi di controllo... 353 15.4. Responsabilità civile della società di revisione... 353 15.4.1. Responsabilità contrattuale... 359 15.4.2. Responsabilità extracontrattuale... 359 15.5. Responsabilità penale degli organi sociali... 360 15.5.1. Colpa e dolo... 361 15.6. La precedente versione del falso in bilancio... 361 15.6.1. I sindaci quali soggetti attivi del reato... 362 15.6.2. Chiarezza del bilancio e valutazioni... 365 15.7. Il reato di falso in bilancio dopo la riforma... 365 15.8. Falso in prospetto... 370 15.9. Impedito controllo... 370 15.9.1. Omessa comunicazione del conflitto di interessi... 371 XI
15.10. Altri reati degli organi sociali... 371 15.11. Illeciti amministrativi... 372 15.12. Aggravanti e attenuanti... 372 15.13. Le nuove disposizioni riguardanti la bancarotta impropria... 377 15.14. Reati dei revisori... 378 15.14.1. Illeciti rapporti patrimoniali... 378 15.14.2. Compensi illegali... 378 15.14.3. Falsità nelle relazioni... 378 15.14.4. Infedeltà a seguito di dazione o promessa di utilità... 379 15.14.5. Aggiotaggio... 379 15.14.6. Aggravanti... 379 15.15. Responsabilità amministrativa della società... 380 15.15.1. Esclusioni... 380 15.15.2. Responsabilità... 380 15.15.3. Condizioni di non punibilità... 381 15.15.4. Sanzioni amministrative... 381 15.15.5. Responsabilità sociale per reati societari... 383 APPENDICE Tabella dei tempi per l entrata in vigore della riforma... 389 Relazione al decreto legislativo recante riforma organica della disciplina delle società di capitali e società cooperative, in attuazione della legge 3 ottobre 2001, n. 366... 391 Modifiche al codice civile introdotte dalle disposizioni correttive del D.Lgs. 6 febraio 2004, n. 37... 438 Integrazioni e correzioni alla disciplina del diritto societario - D.Lgs. 28 dicembre 2004, n. 310... 441 Modifiche apportate al codie civile e alle sanzioni penali per i reati degli organi sociali introdotte dalle disposizioni per la tutela del risparmio e la disciplina dei mercati finanziari - Legge 28 dicembre 2005, n. 262... 446 BIBLIOGRAFIA... 453 Indice delle tavole... 459 XII