INDICE-SOMMARIO Parte prima IL LEASING (Mariassunta Imbrenda) Capitolo I IL LEASING FRA DIRITTO POSITIVO E PRASSI NEGOZIALE 1. Evoluzione storica, struttura formale e sostrato tecnico-aziendale del leasing. pag. 3 2. Precisazioni terminologiche.» 9 3. Il quadro normativo.» 12 4. Gli orientamenti della prassi negoziale e i riflessi sul diritto positivo.» 17 5. Le fonti convenzionali.» 21 6. Costanti fisionomiche ed elasticità dello schema.» 28 7. Leasing come contratto di impresa.» 32 8. Regime contabile e fiscale del leasing finanziario: cenni.» 37 Capitolo II LA DISCIPLINA DEL LEASING FINANZIARIO NELLA PROSPETTIVA DELLA TRILATERALITÀ FUNZIONALE DELLA OPERAZIONE 9. Unitarietà dell assetto economico e qualificazione del leasing.» 45 10. Natura del rapporto concedente-utilizzatore all interno della operazione economica di finanziamento.» 52 11. Il leasing tra il polo della locazione» 57 12. e quello della vendita rateale con riserva di proprietà.» 62 13. La ricostruzione in chiave binegoziale della operazione.» 64
VI Indice-sommario 14. Critica: unitarietà della funzione di finanziamento e superamento della autonoma individualità dei singoli elementi strutturali della operazione.» 68 15. La consegna quale punto di coagulazione funzionale fra leasing e archetipo proprietario.» 75 16. Attuazione del finanziamento e vicenda circolatoria del bene.» 83 17. Proprietà del lessor e funzione di garanzia del bene: rilievi critici. Configurabilità di tecniche di garanzia del credito.» 88 18. Unità teleologica delle sequenze perfezionative dello schema negoziale.» 94 19. Configurazione di un rapporto diretto tra fornitore e utilizzatore mediante le clausole contrattuali.» 102 20. Opportunità di rapportare la meritevolezza delle singole pattuizioni all assetto complessivo degli interessi. Le soluzioni ermeneutiche offerte dalla Convenzione Unidroit sul leasing internazionale.» 104 21. Rilevanza dello squilibrio fra fornitore e utilizzatore e riflessi sulla operazione nella sua interezza. Gestione delle sopravvenienze mediante la rinegoziazione conservativa.» 114 22. Clausola risolutiva espressa e rilevanza dell inadempimento dell utilizzatore.» 121 23. La penale di risoluzione.» 128 24. La disciplina fallimentare.» 138 Capitolo III LE DINAMICHE APPLICATIVE DEL LEASING 25. Leasing di godimento e leasing traslativo.» 143 26. Leasing operativo e service-leasing.» 147 27. Outsourcing, trilateralità e regime dei rischi nel leasing operativo.» 153 28. Il leasing operativo alla luce del c.d. risk-reward adottato dallo IAS 17. Il full leasing.» 154 29. Il leasing operativo praticato dagli intermediari finanziari.» 159 30. Leasing di beni di consumo.» 162 31. Leasing di autoveicoli e di navi.» 172 32. Leasing di software.» 178
Indice-sommario VII 33. Leasing di beni culturali.» 180 34. Leasing in pool.» 181 35. Leasing in àmbito agricolo: in particolare, leasing di vigneti.» 183 36. Leasing immobiliare.» 193 37. Leasing pubblico.» 200 38. Leasing di titoli azionari.» 219 Parte seconda IL LEASE BACK (Mariassunta Imbrenda) Capitolo IV IL CONTRATTO DI «SALE AND LEASE BACK»: INDIVIDUAZIONE DELLA FATTISPECIE 39. Considerazioni introduttive. Il ruolo dell autonomia negoziale nell àmbito delle fonti produttive di regole.» 227 40. Il contratto di «sale and lease back»: prospettive di impiego. Lease back immobiliare e lease back mobiliare. Profili tributari e regime fiscale: cenni e rinvio.» 232 41. Le iniziative legislative in materia di locazione finanziaria di ritorno. Gli usi commerciali della Camera di Commercio di Milano.» 235 42. Lease back quale contratto atipico. Lease back e leasing: gli orientamenti della dottrina.» 239 Capitolo V STRUTTURA DEL NEGOZIO E COLLEGAMENTO DI RAPPORTI IN FUNZIONE DI SCAMBIO 43. La fattispecie: struttura bilaterale del contratto di lease back.» 249 44. La teoria della fattispecie unitaria atipica.» 261 45. Il contratto di lease back quale ipotesi di collegamento negoziale: la vendita non accessoria, bensí strumentale al successivo contratto di locazione finanziaria.» 270 46. Il c.d. «collegamento in funzione di scambio». La corrispettività ed il nesso di reciprocità tra le attribuzioni
VIII Indice-sommario patrimoniali. Verifica della presenza del sinallagma tra prestazioni di autonomi rapporti collegati in un disegno unitario: ammissibilità.» 277 47. Verifica della sussistenza del collegamento di rapporti in funzione sinallagmatica nell operazione di lease back.» 284 48. Verifica delle conclusioni raggiunte con riguardo alla patologia negoziale. L ipotesi della rescissione.» 288 49. L ipotesi della risoluzione di uno dei due contratti.» 292 50. Le ipotesi di invalidità, in particolare la annullabilità.» 298 51. Rilievi conclusivi: necessaria indagine analitica della situazione iniziale e valutazione della stretta correlazione tra quest ultima e la situazione finale.» 302 Capitolo VI IL CONTRATTO DI LEASE BACK E LA FUNZIONE DI GARANZIA 52. La sentenza della Cassazione, 16 ottobre 1995, n. 10805: il lease back quale contratto-tipo socialmente individuato e sua conseguente meritevolezza.» 307 53. Le affermazioni della Corte ed il significato dell art. 1322 c.c.» 320 54. Il contratto di lease back e sua tipicità sociale nel diritto europeo. In particolare l esperienza francese.» 327 55. Il concetto di operazione economica quale parametro valutativo della liceità dell affare complessivo distintamente dalla liceità della causa dei singoli atti.» 332 56. Il contratto di lease back e sua compatibilità con l art. 2744 c.c. Le posizioni assunte dalla dottrina e dalla giurisprudenza di merito.» 337 57. La giurisprudenza di legittimità: a) liceità del lease back quale contratto meritevole di tutela in quanto socialmente tipico; b) liceità quale conseguenza dell assenza di causa di garanzia; c) causa di finanziamento quale funzione precipua del negozio.» 347 58. Individuazione del fondamento e della ratio del patto commissorio.» 353 59. Contratto di lease back e funzione di garanzia: liceità.» 364 60. Conclusioni. L operazione di lease back: vendita con funzione di garanzia; proprietà temporanea in capo al
Indice-sommario IX concedente e previsione dell esercizio del diritto di opzione da parte dell utilizzatore.» 371 Capitolo VII LEASE BACK, ELUSIONE, POTERI DEGLI ORGANI ISPETTIVI 61. Premessa. Il Servizio Centrale degli ispettori tributari (SECIT) in merito al regime tributario del lease back.» 377 62. Leasing finanziario e lease back.» 379 63. Il lease back quale mutuo a scopo di garanzia.» 383 64. Il lease back quale strumento di elusione della normativa tributaria» 385 65. Il regime tributario del lease back nella giurisprudenza della Cassazione.» 389 66. Aspetti contabili del contratto di lease back.» 395 67. Il trattamento fiscale.» 399 68. La circolare n. 2/2007 del 23 gennaio 2007 della Fondazione centro studi-ungdc avente a oggetto «Trattamento fiscale del sale and lease back». Rapporti tra ordinamento fiscale e regole contabili.» 405 69. Le norme fiscali sul reddito d impresa tra «forma» e «sostanza» delle scelte aziendali.» 410 Capitolo VIII VARIE TIPOLOGIE DI LEASE BACK 70. Leasing adossé.» 415 71. Il lease back tecnico.» 421 72. Il lease back parziale.» 424 73. Il lease back di cosa futura.» 425 74. Il lease back e la legge n. 203 del 1992: spundi di regolamentazione in ordine al settore immobiliare agricolo.» 425 75. Il lease back di beni immateriali.» 430 76. Il lease back da parte di enti pubblici.» 435 Indice delle fonti normative» 441 Indice della giurisprudenza» 447 Indice degli Autori» 451 Indice analitico» 459