CORSO DI PREPARAZIONE AL CONCORSO IN MAGISTRATURA 2014/2015

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1 CORSO DI PREPARAZIONE AL CONCORSO IN MAGISTRATURA 2014/2015 Direzione scientifica Cons. Serafino Ruscica La suddetta dispensa didattica è composta da materiali riservati e protetti a norma della Legge 22 aprile 1941 n

2 Diritto Civile SCHEM RIEPILOGATIVO SUI DIRITTI DELLA PERSONALITA Concetto di persona nell ordinamento giuridico. Premessa. Evoluzione storica. La capacità giuridica e la sua evoluzione (la svolta giurisprudenziale del 1994), la capacità di agire e la sua evoluzione (riforma sull'amministrazione di sostegno). Libertà economiche e Costituzione: Proprietà, iniziativa economica privata e diritti fondamentali, risarcibilità del danno morale per perdita della proprietà (opinione CEDU, opinione della Cassazione, opinione del Consiglio di Stato dopo l'approvazione dell'articolo 42 bis del testo unico delle espropriazioni). La rilevanza costituzionale della persona. Solidarietà, eguaglianza, differenze e principio di ragionevolezza. Il principio di solidarietà (la condizione giuridica dell'immigrato e del detenuto), principio di solidarietà e riserva di legge (articolo 23 costituzione), divieto di discriminazione e danno non patrimoniale, la funzionalizzazione della economica privata. Le fonti dei diritti della personalità art. 13,14,15,24 18, 19, 21, 22, 32. Leggi speciali: la legge 633/41 sul diritto d'autore, il codice della privacy, il diritto internazionale, CEE e UE, la convenzione dei diritti del fanciullo, il Trattato di Lisbona, il problema del rango giuridico delle norme della CEDU. I caratteri dei diritti della personalità: innati, assoluti, non patrimoniali, indisponibili, imprescrittibili, intrasmissibili. Il principio di dignità. Le fonti dei diritti della personalità. Teorie ricostruttive della categoria dei diritti della personalità. 1) Teoria pluralista. Critiche alla teoria pluralista. L elaborazione della dottrina. 2)Teoria monista, la persona umana secondo la teoria monista. Posizione della giurisprudenza dopo lo sviluppo dell'articolo 2043 del codice civile in relazione ai termini del dibattito tra teoria pluralista. 3) Teoria atomistica (il caso del cantante Caruso): si ricorre all'interpretazione analogica di alcune norme per ricondurre il diritto alla riservatezza o il diritto all'identità personale a diritti già riconosciuti (per esempio attraverso l'interpretazione analogica delle norme sul diritto al nome). Il caso Petacci 1985 e il passaggio dalla teoria pluralista a quella modista: i nuovi diritti, la nascita del diritto alla sessualità, all'identità personale, alla reputazione. Caratteristiche: 2

3 soggetto ed oggetto del diritto coincidono, diviene irrilevante la nozione di godimento, assoluto dovere di astensione dei terzi. La giurisprudenza della Corte di Cassazione e la sua evoluzione. La nozione di atto di disposizione: la diminuzione permanente dell integrità fisica, la legge sui trapianti. Diritti della personalità ed autonomia negoziale. Casistica: il contratto di c.d. maternità surrogata o utero in affitto, contratto atipico, il rapporto tra autonomia negoziale e diritti della personalità, incidenza sugli status personali, il requisito della gratuità, il limite dell'ordine pubblico interno, il recente riconoscimento da parte della Corte d'appello di Bari sul caso inglese dei parental all orders (l'ordine pubblico internazionale rappresenta una azione più ristretta rispetto a quella di ordine pubblico interno e quindi si fa applicazione della legge 215/88 e si deve ammettere che in alcuni Paesi la maternità surrogata è ammessa); il rischio è quello del turismo procreativo. La legge 42/2004 ha portato ad affermare che il contratto di maternità surrogata è nullo per contrarietà a norma imperativa: gli accordi delle parti non hanno alcun rilievo e si dovranno applicare le usuali norme di attribuzione di maternità e paternità. Il contratto di divieto di espatrio. Il contenuto patrimoniale dei diritti della personalità. I diritti della personalità alla prova della commercializzazione. Il problema dello sfruttamento commerciale del ritratto negli orientamenti della giurisprudenza. L interpretazione degli artt. 96 e 97 l.d.a.: il contenuto patrimoniale del diritto all immagine ed i suoi riflessi sul piano rimediale; la tecnica del prezzo del consenso. Dall immagine agli altri elementi evocativi dell identità: l estensione degli attributi tutelati. DIRITTO ALLA VITA E DIRITTO ALL INTEGRITÀ FISICA 1. Vita e integrità fisica: il diritto alla salute e l art. 32 Cost. 2. Il diritto all integrità fisica: art. 5 c.c., contenuto del diritto, irrinunciabilità, inalienabilità, imprescrittibilità, il limite degli atti di disposizione, la contrarietà alla legge, all ordine pubblico e al buon costume. Il consenso del paziente 3. Le fonti del consenso informato 4. Responsabilità per omessa informazione 5. L individuazione dei danni risarcibili per omessa informazione del paziente 6. Il consenso informato alle trasfusioni sanguigne 7. (Segue) La chirurgia bloodless. La responsabilità da sangue infetto 9. Diritti patrimoniali e non patrimoniali del soggetto concepito (462, 687, 715). Il consenso all atto medico dei grandi minori. Il test HIV 10. Il consenso del minore alla donazione di organi 11. I trattamenti obbligatori, l inviolabilità della persona Il fine vita, il testamento biologico L AMMINISTRAZIONE DI SOSTEGNO ed i riflessi della sua introduzione sui tradizionali istituti dell interdizione e dell inabilitazione: le altre misure diventano residuali, l'amministrazione di sostegno è esclusa soltanto in ragione della complessità dell'incarico, in ragione della potenzialità auto oppure etero lesiva dell'incapace; in ragione della non adeguatezza in concreto dell'amministrazione di sostegno: clausola generale residuale. La giurisprudenza fa un uso eccessivo di questo Istituto quasi con finalità di tutela sociale. 3

4 Amministrazione di sostegno, consenso informato al trattamento sanitario e direttive anticipate di trattamento. Il consenso informato ed il rifiuto delle cure da parte di pazienti in stato di incapacità Le direttive anticipate di trattamento e l amministrazione di sostegno I diritti inviolabili delle persone disabili L anziano come soggetto vulnerabile L anziano come soggetto vulnerabile in ambito negoziale: i possibili vizi del consenso prestato dall anziano nella con-clusione di contratti Autonomia negoziale dei soggetti deboli e protezione penale (le conseguenze civilistiche del contratto concluso con circonvenzione di incapaci) IL DIRITTO AL NOME Evoluzione storica e sviluppo della funzione attribuita al nome Funzione. Il cognome della moglie Rettificazione di sesso e di nome Lo pseudonimo: nozione; natura del diritto e suo ambito di utilizzazione; ambito di tutela Nome e denominazione della persona giuridica Tutela del nome L azione di accertamento e di rettifica. L azione di reclamo. L azione di usurpazione. Risarcimento del danno IL DIRITTO ALLA IDENTITÀ E ALLA LIBERTÀ SESSUALE Il diritto all identità sessuale in tutte le sue declinazioni Struttura e contenuti del diritto all identità di genere La disciplina normativa nazionale del transessualismo.. Lo scioglimento del matrimonio quale effetto della sentenza di rettificazione dell attribuzione di sesso Il matrimonio delle persone transessuali Il matrimonio delle coppie gay I diritti delle coppie gay Le unioni civili: tra esperienza europea e tentativi di normazione del legislatore italiano (Di.co e C.u.s.) Affidamento dei figli e divieto di discriminazione per motivi sessuali Risarcimento del danno da comportamenti discriminatori Le discriminazioni sessuali sui luoghi di lavoro Tutela penale del diritto alla libertà sessuale Il diritto alla sessualità dei soggetti in condizione di disabilità Il transessualismo dei minori di età Transessualismo e diritto al nome Autodeterminazione sessuale, mobbing, stalking IL DIRITTO ALL IMMAGINE 1.L immagine come ulteriore segno di individuazione del soggetto 2. Ambito e contenuto del diritto all immagine 3. Limiti del diritto all immagine 4. Il consenso dell avente diritto 5. Requisiti del consenso 6. Revocabilità del consenso 7. Ambito del consenso 8. Limiti derivanti dalla legge e segnatamente dagli artt. 96 e 97 della legge sul diritto d autore 9. La notorietà 10. Notorietà e suo sfruttamento commerciale 11. Analisi della casistica giurisprudenziale 12. Immagine e pubblicità. 13. Notorietà e contenuto patrimoniale del diritto all immagine. 14. Rilievi critici 15. L ufficio pubblico ricoperto. 16. Le necessità di giustizia e di polizia. 17. Gli scopi scientifici, didattici e culturali. 18. I fatti di interesse pubblico o svoltisi in pubblico 4

5 19. L onore, il decoro e la reputazione della persona come limiti all uso dell immagine altrui 20. Cenni sul diritto all immagine nei social networks. In particolare Facebook IL DIRITTO ALLA IDENTITÀ PERSONALE 1. La dimensione: il diritto all identità personale 2. Il rapporto tra il diritto all identità personale e gli altri diritti della personalità 3. Il diritto al nome e ai segni distintivi 4. Il diritto all immagine come identificativo 5. Il diritto all onore e alla reputazione come componente dell identità 6. L identità personale e la libertà di manifestazione del pensiero 8. Il diritto all identità personale dei gruppi organizzati (partiti politici e sindacati, la tutela del simbolo, l esclusione abusiva dal partito o dall associazione) 9. Il diritto all identità personale ed Internet IL DIRITTO ALLA PROTEZIONE DEI DATI PERSONALI La nozione di diritto alla protezione dei dati personali e l attuale impianto normativo del D. Lgs. 196/2003. I soggetti coinvolti nelle attività di trattamento dei dati personali. Il titolare. Il responsabile. L incaricato. Le figure soggettive all interno di organizzazioni complesse di grandi dimensioni. La contitolarità del trattamento. L affidamento all esterno delle operazioni di trattamento dei dati personali. Nozione di dato personale. In particolare, i dati sensibili e giudiziari. I requisiti del consenso: in particolare, i principi di liceità e correttezza. I codici di deontologia e di buona condotta. L informativa. I Diritti dell interessato. La principale casistica: le informazioni commerciali; la videosorveglianza e i controlli del datore di lavoro sugli strumenti informatici del lavoratore; attività giornalistica e dati trattati all interno di social network, forum e blog; il diritto all oblio e i motori di ricerca. La responsabilità civile. La regola di responsabilità: la violazione procedurale quale lesione di un diritto inviolabile dell individuo. La lesione dell interesse protetto dalla regola di responsabilità. I criteri di imputazione della responsabilità. L identificazione del soggetto responsabile: alternatività e sovrapposizione dei criteri di cui agli artt e 2050 c.c. Il risarcimento del danno non patrimoniale. Il danno da privacy quale strumento di tutela dei diritti della personalità. Il danno bagatellare: lo spamming. INFORMAZIONE E TUTELA DEL DIRITTO ALL OBLIO 1. L informazione in generale e suoi limiti; in particolare il limite della c.d. attualità della notizia 2. Il diritto all oblio 3. Diritto all oblio ed internet DIRITTI DELLA PERSONA E STRUMENTI DI COMUNICAZIONE RADIOTELEVISIVI Il diritto di critica L utente del servizio televisivo quale soggetto meritevole di tutela nell ottica personalistica Le misure a tutela dell utenza La tutela dei diritti di proprietà intellettuale La tutela dei minori 5