TITOLI DI DEBITO NELLE PROCEDURE CONCORSUALI

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1 Cendon / Book Collana diretta da Adolfo Tencati I TITOLI DI FINANZIAMENTO DELLA S.P.A. 10 TITOLI DI DEBITO NELLE PROCEDURE CONCORSUALI Adolfo Tencati

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3 Edizione GIUGNO 2015 Copyright MMXV KEY SRL VIA PALOMBO VICALVI (FR) P.I./C.F ISBN I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica, di riproduzione, di adattamento totale o parziale, con qualsiasi mezzo (compresi i microfilm e le copie fotostatiche), sono riservati per tutti i Paesi.

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6 L'autore Adolfo Tencati è avvocato in Milano. Attualmente la sua principale attività, frutto di un esperienza quasi trentennale, è la ricerca giuridica, che si è realizzata pure presso il Servizio Legale e Controllo Interno di un primario Gruppo finanziario internazionale. Ha pubblicato opere monografiche prevalentemente in diritto commerciale e dei titoli di credito presso prestigiosi Editori (La Tribuna, ETI, Giappichelli, Cedam, Utet giuridica, Giuffrè), nonché partecipato a significative Opere collettive (tra le quali il Commentario al codice civile ed il Trattario di diritto civile, entrambi diretti dal Prof. P. Cendon). Ha collaborato e collabora a primarie Riviste (tra cui Il Fisco; Impresa C.I.; Archivio Civile; Rivista Penale; Ha, infine, svolto il lavoro preparatorio alla pubblicazione degli Atti di importanti Convegni su varie problematiche di diritto commerciale, fiscale e fallimentare. L Opera Partendo dall individuazione del giudice, titolare della giurisdizione sull insolvenza della società emittente di prestiti obbligazionari ad evidenza comunitaria o internazionale, l attuale lavoro analizza prima di tutto la responsabilità dei finanziatori per concessione abusiva di credito e degli organi sociali che hanno deciso l emissione di obbligazioni in modo irregolare, oppure senza considerare la situazione di crisi in cui la società versava. Viene poi all attenzione la sorte degli obbligazionisti, e del loro rappresentante comune, nelle procedure concorsuali che coinvolgono la società finanziata. La giurisprudenza è particolarmente scarsa, nonostante l indubbia importanza operativa della materia affrontata, drammaticamente venuta alla ribalta con i grandi scandali finanziari che hanno contrassegnato l inizio di questo millennio.

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8 INDICE Capitolo primo PRESTITI OBBLIGAZIONARI INTERNAZIONALI E GIURISDIZIONE ITALIANA 1.1. Insolvenza della società emittente di prestiti obbligazionari. Questioni di giurisdizione 1.2. La nozione di insolvenza nel reg. 2000/1346/CE 1.3. Altri caratteri delle procedure di insolvenza comunitarie 1.4. L individuazione del giudice nelle procedure di insolvenza comunitarie 1.5. Tra società fantasma e effettiva operatività all estero 1.6. La ribellione delle Magistrature nazionali alla sentenza Eurofood 1.7. Il COMI tra questioni probatorie e cambiamenti normativi 1.8. Insolvenza di enti sovrani e prestiti obbligazionari Capitolo Secondo DEFAULT DELLA SOCIETÀ EMITTENTE DI PRESTITI OBBLIGAZIONARI E RESPONSABILITÀ CIVILE 2.1. Ricognizione della normativa 2.2. Responsabilità degli organi sociali per finanziamenti obbligazionari irregolari 2.3. La responsabilità per concessione abusiva di credito 2.4. Soluzione negoziata della crisi d impresa e responsabilità degli organi sociali 2.5. Piani attestati ed intervento dell assemblea 2.6. Responsabilità dell attestatore e mancato risanamento della società emittente obbligazioni Capitolo Terzo GLI OBBLIGAZIONISTI ORGANIZZATI DINANZI ALLE PROCEDURE CONCORSUALI DELLA SOCIETÀ EMITTENTE IL PRESTITO 3.1. Assemblea degli obbligazionisti e procedure concorsuali della società emittente il prestito 3.2. Obbligazionisti e concordato fallimentare della società emittente il prestito 3.3. Obbligazionisti e concordato preventivo della società emittente il prestito 3.4. Il peso del rappresentante comune degli obbligazionisti nelle votazioni sulle proposte di concordato 3.5. Obbligazionisti di minoranza e opposizione all omologazione del concordato

9 Capitolo Quarto ATTIVITÀ DEL RAPPRESENTANTE COMUNE E PROCEDURE CONCORSUALI DELLA SOCIETÀ EMITTENTE OBBLIGAZIONI 4.1. L ambito oggettivo della rappresentanza comune degli obbligazionisti 4.2. Titoli di debito delle S.r.l. e rappresentanza comune nelle procedure concorsuali 4.3. Fallimento della società emittente ed insinuazione del rappresentante comune degli obbligazionisti 4.4. Fallimento della società emittente obbligazioni ed insinuazione individuale Capitolo Quinto Il CREDITO DEGLI OBBLIGAZIONISTI AMMESSO AL PASSIVO 5.1. Un omaggio alla storia 5.2. La somma restituita agli obbligazionisti in moneta fallimentare 5.3. Uno sguardo alle problematiche fiscali 5.4. Trattamento degli interessi per il periodo post-fallimentare 5.5. Rapporti con l istanza di ammissione al passivo 5.6. Estrazione a sorte di premi su obbligazioni e ammissione al passivo 5.7. Indicizzazione degli interessi e ammissione al passivo 5.8. Postergazione degli obbligazionisti e ammissione al passivo 5.9. Convertibilità delle obbligazioni ed insinuazione al passivo della società emittente fallito Capitolo Sesto GLI ALTRI TITOLI DI FINANZIAMENTO NELLE PROCEDURE CONCORSUALI DELLA SOCIETÀ EMITTENTE 6.1. Titoli di debito delle S.r.l. e delle società cooperative. Trattamento concorsuale 6.2. Strumenti finanziari ibridi. Trattamento concorsuale 6.3. Strumenti finanziari partecipativi ed ammissione al passivo Bibliografia

10 Capitolo primo PRESTITI OBBLIGAZIONARI INTERNAZIONALI E GIURISDIZIONE ITALIANA SOMMARIO 1.1. Insolvenza della società emittente di prestiti obbligazionari. Questioni di giurisdizione 1.2. La nozione di insolvenza nel reg. 2000/1346/CE 1.3. Altri caratteri delle procedure di insolvenza comunitarie 1.4. L individuazione del giudice nelle procedure di insolvenza comunitarie 1.5. Tra società fantasma e effettiva operatività all estero 1.6. La ribellione delle Magistrature nazionali alla sentenza Eurofood 1.7. Il COMI tra questioni probatorie e cambiamenti normativi 1.8. Insolvenza di enti sovrani e prestiti obbligazionari 1.1. Insolvenza della società emittente di prestiti obbligazionari. Questioni di giurisdizione Ci sono stati spesso risvolti comunitari o internazionali negli scandali finanziari che, all inizio di questo millennio, hanno fatto versare tante lacrime a molti risparmiatori. Non potendo più emettere obbligazioni sul mercato italiano, stante il superamento dei ristretti limiti che l originario art.2410 c.c. fissava all indebitamento obbligazionario, importanti società nazionali hanno costituito controllate estere, con l unico scopo di procurare alle medesime nuova liquidità mediante il lancio di prestiti obbligazionari. Gli stessi anni hanno visto esplodere il caso Argentina, caratterizzato dal default di un emittente sovrano. La fattispecie si inserisce nel più ampio discorso relativo all indebitamento degli enti dotati di sovranità, che qui può meritare soltanto qualche cenno. Essendo le varie fattispecie caratterizzate dalla summa divisio tra normativa comunitaria e genericamente internazionale, le stesse saranno ora analizzate distintamente La nozione di insolvenza nel reg. 2000/1346/CE Le procedure di insolvenza sono l oggetto del reg , n. 2000/1346/CE, del quale le istituzioni comunitarie stanno preparando la rifusione. La sua pubblicazione sulla GUCE sembra prossima, ma le esigenze operative dell attuale lavoro suggeriscono di considerare la versione del predetto regolamento oggi in vigore, sebbene ancora per poco. In base a tale versione sono procedure di insolvenza quelle fondate 9